銀行工程價款優(yōu)先抵押權風險應對策略

李丹

[關鍵詞]? 工程價款;抵押權;優(yōu)先受償權

[作者單位]? 四川農信眉山辦事處

——明晰承包方行使優(yōu)先受償權的要件。《民法典》第八百零七條規(guī)定的建設工程價款優(yōu)先受償權，旨在揭示發(fā)包人未支付工程價款時，承包人可以采取的法律措施，以及與發(fā)包人其他債權人間的關系。基于法定擔保的定性，優(yōu)先受償權可直接適用《民法典》第十六章的擔保物權一般規(guī)定，但是建設工程優(yōu)先受償權的行使，應符合權利已經發(fā)生且尚未消滅兩項關鍵要件。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十八條、三十九條、四十一條的規(guī)定，承包人行使優(yōu)先受償權需要已實際建設工程，無論工程是否竣工都必須質量合格，且需要自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算十八個月內行使建設工程價款優(yōu)先受償權。

——明確享有建設工程價款優(yōu)先權的主體。一是建設承包人。承包人與發(fā)包人簽訂有效的建設工程合同，通過建造行為，將勞務、材料等附著于建設工程，享有優(yōu)先受償權。首先，承包人應該實施了建造行為，營造建設工程，或者對不動產安裝線路、管道、設備等。建造行為須造成，勞務、材料等的附著。建造行為或者將勞務、材料等轉化為建設工程，或者以建設工程為標的物，實施附屬物的添附行為，達致附屬物與主體工程融為一體，并在性質上不可分割。若承包人并未實施建造行為，不應享有優(yōu)先受償權，再如特定的設備安裝不以建設工程本身為標的，且可以拆除，既不屬建造行為，也不享有優(yōu)先受償權。勘察人、設計人僅完成了勘察、設計文件，并未將勞務、材料等附著于建設工程，二者不應享有優(yōu)先受償權。二是工程分包人、實際施工人。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十四條的規(guī)定，工程分包人、實際施工人可以通過代位權行使優(yōu)先受償權。承包人的其他債權人，不得向發(fā)包人行使之。

——限定優(yōu)先受償權的范圍。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十五條、四十條的規(guī)定，承包人建設工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦赵河嘘P行政主管部門關于建設工程價款范圍的規(guī)定確定。不包含承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金，當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。目前，現(xiàn)行有效的國務院有關行政部門關于建設工程價款的規(guī)定主要為兩個文件，分別為住建部、財政部2013年修訂的《建筑安裝工程費用項目的組成》規(guī)定“建筑安裝工程費用項目按費用構成要素組成劃分為人工費、材料費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金”，以及原建設部《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行辦法》規(guī)定“工程價格由成本（直接成本、間接成本）、利潤（酬金）和稅金構成”。

由此可見，納入建設工程價款優(yōu)先受償權范圍的包括：發(fā)包人未按約定支付且具備可實現(xiàn)性的建設工程價款，例如，已經屆期，但尚未支付的進度款;“承包人的利潤”，墊資款及從建工價款中預扣的質保金等。

排除在建設工程價款優(yōu)先受償權范圍外的至少包括下述兩類。第一類，發(fā)包人違約造成承包人的損失，包括了逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金。第二類，建設工程優(yōu)先權的實現(xiàn)需要承包人承擔一定的費用，包括訴訟費、律師費以及評估費等費用，目前，最高人民法院判例認為在確定建設工程價款優(yōu)先權的范圍時，已經將承包人的利潤計算在內，對于建設工程上可能存在的抵押權人等第三人、交易安全以及社會關系的安定性已經有了較大影響，因此不宜再將保護的范圍擴大到實現(xiàn)建設工程優(yōu)先權的費用。同時，發(fā)包人可與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權但不得損害建筑工人利益，那么對于“承包人的利潤”當事人可以約定，建工價款不包括承包人的利潤，甚至明確排除此款項。

銀行應加強貸后管理，及時掌握項目建設、款項支付相關情況。

一是嚴格按照貸后檢查頻率開展貸后檢查，對于抵押土地使用權擬開發(fā)的，需調查了解項目施工方的情況、與開發(fā)商的關系，收集建設工程施工合同。二是根據(jù)項目進度收集開發(fā)商與承包方的結算材料、付款憑證等，核實項目是否存在分包、轉包情況并收集相關佐證資料。三是在項目承包方向法院主張建設工程價款優(yōu)先受償時銀行應作為第三人參與到訴訟中或在判決后六個月內提出第三人撤銷之訴，通過庭審核實與貸后管理中收集的資料相印證，鎖定優(yōu)先受償?shù)念~度和范圍，避免出現(xiàn)承包人與發(fā)包人惡意串通，虛報工程款，損害銀行抵押權的情況。

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