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必要性與可行性:“被遺忘權”制度的引入之辯

2022-02-04 20:54:31衲欽
電子知識產權 2022年1期
關鍵詞:主體信息

文 / 衲欽

一、引言

大數(shù)據(jù)時代,互聯(lián)網(wǎng)基于其強大的云存儲能力,顛覆了人類社會固有的“遺忘是常態(tài),記憶是例外”之精神規(guī)律,人們在不斷產生新數(shù)據(jù)的同時,也被過去的“自己”所裹挾。基于對這一現(xiàn)實問題的擔憂,“被遺忘權”1. 在我國的理論界及實務界,“被遺忘權”在字面上雖有“權”的外觀,但事實上并非我國一項獨立法定權利。因此,文中在提及歐盟的“被遺忘權”時,即指該法定權利,而涉及我國的“被遺忘權”時,則意指“被遺忘權”所指代的一種利益。這一思想在歐盟被提出,包括我國在內的很多國家也開始紛紛效仿或展開熱烈研究。筆者綜合分析國內現(xiàn)有研究成果,發(fā)現(xiàn)國內對于“被遺忘權”的研究主要集中在兩方面。一是研究“被遺忘權”之權利定位。即,“被遺忘權”屬于一般人格權還是具體人格權;“被遺忘權”應當納入到我國的《民法典》中,還是單獨設立《個人信息保護法》,并將其納入其中等。這類研究為我國《個人信息保護法》的制定及出臺提供了豐厚的研究資源,但相關爭議點也隨著該法的頒布而告一段落。二是研究“被遺忘權”權利內容,圍繞其權利義務主體范圍、適用案件類型、行使方式或程序等內容展開研究。但是,現(xiàn)有文獻對于“被遺忘權”引入我國的必要性及可行性卻較少著墨。因此,本文以“被遺忘權”的產生背景及基本特征為出發(fā)點,輔之以現(xiàn)有法律制度、社會背景等因素的考量,著重分析“被遺忘權”意欲守護的價值是否擁有足夠的分量去要求重構既有權利格局,充分探討該制度構建之必要性及可行性。

二、“被遺忘權”的形成背景與核心特征

“被遺忘權”是指,“信息主體對已合法公開在網(wǎng)絡上,但不恰當、不相關、超出最初處理目的且繼續(xù)保留會導致社會評價降低的信息,要求數(shù)據(jù)控制者采取刪除、斷開鏈接等必要措施的一項權利。”2. 楊立新、韓熙:《被遺忘權的中國本土化及法律適用》,載《法律適用》2015年第2期,第24頁。從權利外觀來看,該權利是一種關于個人信息傳播時間、方式及程度的自主決定權,是法律顛覆信息生命周期發(fā)展規(guī)律的一種糾偏機制。擬制“遺忘”似乎可以使信息正常新陳代謝,洗刷“數(shù)字刺青”,以實現(xiàn)對個人可識別信息的相對隱匿。由此來看,“被遺忘權”的產生具有強烈的時代屬性,其權利性質也具有一定的特殊性。

(一)“被遺忘權”的形成背景

在傳統(tǒng)媒體時代,信息傳播具有一定的生命周期。因為廣播電視具有即時性特征,隨著節(jié)目播出結束后,一些信息在受眾層面也就漸而泯滅,相當于一滴水墜入浩瀚汪洋中難以尋覓。而紙質媒體傳播的信息雖然不會在受眾層面即時湮滅,但由于紙質媒體之累積性,對其進行保存需要較大物理空間,受眾能力有限,很難保存大量的紙質媒介。同時,傳統(tǒng)媒體時代的信息發(fā)布規(guī)模也具有一定的特殊性。由于傳統(tǒng)媒體資源相對稀缺,責任方相對明確,可以綜合運用法律手段、社會輿論和行業(yè)自律等途徑對不規(guī)范的媒體予以懲戒,使得個人信息保護問題還處在一個可控的范圍內。所以,在傳統(tǒng)媒體時代,信息的變相收集與整理并非易事。

在大數(shù)據(jù)時代,憑借網(wǎng)絡的普及和云端備份、數(shù)據(jù)抓取等技術的產生與發(fā)展,人的一言一行均可被數(shù)字化,而數(shù)據(jù)一旦被生成,就能低成本、極速、跨地域的傳輸、復制和存儲,這在一定程度上擺脫了傳統(tǒng)媒體時代下信息傳播載體的物理局限性和傳播內容易被“風化”的問題。人們可隨時通過關鍵詞“一鍵檢索”等方式在海量數(shù)據(jù)中提取信息,其便利程度猶如探囊取物一般。但是,這種信息的全網(wǎng)存儲以及高提取性,使得每個人在某種意義上成為了“透明人”。因為任何人都可以通過檢索相關信息來了解、評價一個人,從而打破人們生活的寧靜。尤其是在Web 2.0時代崛起后,每個網(wǎng)絡用戶都可以成為網(wǎng)絡內容的創(chuàng)造者、發(fā)布者,這使得網(wǎng)絡信息傳播涉及主體眾多,信息的發(fā)布源逐漸從傳統(tǒng)的“中心化”跳轉到“范中心化”,人人都可以成為信息產生的源點,一旦發(fā)生侵權事件,對責任主體之確定和責任范圍之劃定較傳統(tǒng)媒體時代而言更難有效把握。因此,在互聯(lián)網(wǎng)時代,“被遺忘”成為信息社會人群的迫切需求。

也正是在這樣的時代背景下,歐盟于《1995年數(shù)據(jù)保護指令》(1995 Data Protection Directive 95/46/EC)中賦予公民在其個人信息不再需要時向相關機構提出“刪除”的權利,以保護個人信息。這可以被認為是“被遺忘權”的最初形態(tài)。2012年,歐盟公布了《通用數(shù)據(jù)保護條例(草案)》(General Data Protection Regulation,以下簡稱“GDPR”),其中確定了“被遺忘權與刪除權”條款(Right to be Forgotten and to Erasure),3. COM/2012/011 f inal 2012/0011 (COD).規(guī)定信息主體有權向信息控制者主張刪除相關個人信息,或阻止這些個人信息進一步傳播。該條例最終于2016年4月14日通過,并于2018年5月正式生效,標志著“被遺忘權”已經被視作一種法律權利。2014年5月,歐盟法院(Court of Justice of the European Union,以下簡稱“CJEU”)對“谷歌西班牙案”(Google Spain SL and Google Inc.v AEPD and Mario Costeja González)4. Google Spain SL and Google Inc. v. Agencia Es?paola de Protección de Datos (AEPD) and Mario Costeja Gonzalez ,C-131/12,2014.作出最終裁決,支持了原告“被遺忘權”的部分訴求。由于CJEU的這項判決結果將適用于所有歐盟成員國家,所以也就標志著“被遺忘權”通過CJEU的最高司法權威在歐盟范圍內得以重申。在本案中,CJEU認為當信息主體的個人信息因時過境遷而變得不充分、不相關或超出信息處理目的(Inadequate, irrelevant or no longer relevant,or excessive in the relation to the purpose of the processing)時,信息主體可向搜索引擎服務商提請刪除索引相關信息的鏈接。

(二)“被遺忘權”的核心特征

“谷歌西班牙案”中,西班牙《先鋒報》(La Vanguardardia)的網(wǎng)站刊登了岡薩雷斯(Mario Costeja González)因欠債導致房屋被拍賣的公告,且該信息被谷歌搜索引擎編錄,遂岡薩雷斯以相關信息與當前生活不相關、不必要、過時為由,向法院起訴了《先鋒報》網(wǎng)站和谷歌公司。最終法院同意了原告的部分訴請,讓谷歌公司斷開相關信息的搜索鏈接,但卻基于新聞自由之原因,并未要求《先鋒報》報社刪除相應新聞報道。縱觀本案,并結合“被遺忘權”的基本概念,可大致歸納出“被遺忘權”有如下五個特點:

一是“被遺忘”指向的對象是“合法流通的網(wǎng)絡信息”。5. 梅夏英:《論被遺忘權的法理定位與保護范圍之限定》,載《法律適用》2017年第16期,第49頁。在“谷歌西班牙案”中,原告岡薩雷斯的房產拍賣信息被《先鋒報》網(wǎng)站刊登,也正是基于這類信息具有一定的特殊性,即以公開拍賣方式處理個人房產以償還欠款,其傳播方式并不具有違法性。如果該信息的使用存在侵權情形,信息主體可主張適用隱私權、名譽權、姓名權等維護自己的權益不受侵害,而不適用“被遺忘權”的保護方式。

二是相關信息保留可能會導致信息主體的社會評價降低。以數(shù)字檢索技術蓬勃發(fā)展為特征的大數(shù)據(jù)時代,使得一些在網(wǎng)絡上休眠的陳年往事很容易被他人發(fā)掘,并經再次整合后用來評判“現(xiàn)在的我”。岡薩雷斯也正是基于對這一隱患的擔憂,對多年前合法流通于互聯(lián)網(wǎng)上的欠債、拍賣房產信息主張“遺忘”,以尋求個人“歷史標簽”遁隱于公眾視線之外。

三是相關信息能夠識別到特定個人。這個毋庸置疑,因為“可識別性”是個人信息的根本特征,若相關信息不能識別到特定主體,則不屬于“個人信息”,只能算作廣義上的“數(shù)據(jù)”或“信息”。另外,不具備“識別性”的信息或數(shù)據(jù)因無法“針對”到特定個人,因而也就不具備損害特定主體聲譽之可能性。

四是“被遺忘權”所針對的是“不必要的、不相關的、過時的”個人信息。但具體何為“不必要的、不相關的、過時的”個人信息,歐盟的相關規(guī)定以及司法裁判尚且語焉不詳。這種過于抽象的表達不但實踐起來效率低,且極容易在這樣寬松的語境下滋生“濫訴”行為。此外,也有學者認為,“被遺忘權”的價值其實就是去處理那些“過時的、無用的或者脫語境的(Decontextualized)信息”。6. Mónica Correia,Guilhermina Rêgo&Rui Nunes. Gender Transition: Is There a Right to Be Forgotten. Health Care Analysis,2021,29(4):291.這樣的表述看似比“不必要、不相關的信息”更加明確一些,但是何為“無用的”“過時的”信息依然處于判斷盲區(qū),這些因素究竟以什么時間點進行觀察以及“無用”是針對什么主體進行判斷的?若對于信息主體來說某一信息已經不存在價值,但是這一信息會涉及其他主體的利益,甚至是社會公益時,對這一信息的保留或刪除應該如何決斷依然是困擾“裁判者”的難題。

五是為保證言論自由及公眾知情權,“被遺忘權”行使的主要方式是刪除、屏蔽搜索引擎提供的檢索相關信息的鏈接,從而切斷在海量數(shù)據(jù)中訪問相關信息的通路,而非向搜索引擎服務商主張刪除第三方所發(fā)布的原始信息。7. See Jennifer Daskal, Article: Speech Across Borders, 105 VA. L. REV.,2019:1618. 轉引自Jessica Friesen. The impossible right to be forgotten. Rutgers Computer and Technology Law Journal, 2021,47(1):189.正如時任歐洲委員會副主席的薇薇安·雷丁(Viviane Reding)女士所述,“被遺忘權”并不是對原始信息的完全刪除,而是“部分刪除”。8. Viviane Reding: The EU Data Protection Reform 2012:Making Europe the Standard Setter for Modern Data Protection Rules in the Digital Age,http://www.doc88.com/p-9969691697299.html. 最后訪問日期:2021年10月2日。這一特點在“谷歌西班牙案”中也有體現(xiàn),CJEU的最終判決只要求搜索引擎服務商采取措施阻止通過“姓名”搜索來獲取相應信息,而沒有要求禁止通過其他詞匯提取相關信息的行為。9. Article 29 Data Protection Working Party.Guidelines on the implementation of the Court of Justice of the European Union Judgment on “Google Spain SL and Google Inc. v. Agencia Es?paola de Protección de Datos (AEPD) and Mario Costeja Gonzalez ” C-131/12,2014:2.文中指出,“被遺忘權”只影響基于個人姓名進行搜索所獲得的結果,而不要求把所有索引相關信息的鏈接全部刪除。也就是說,使用其他搜索詞,或者直接訪問發(fā)布方的原始來源,仍然可以訪問原始信息。因此,歐盟語境下的“被遺忘權”并非允許信息主體要求相關信息的“全部刪除”。當然,“徹底刪除”所有信息也是不現(xiàn)實的。

三、權利是否具有實施必要性——“被遺忘權”與相關權利對比

根據(jù)奧卡姆剃刀原理,如無必要,勿增實體。若我國現(xiàn)有法律制度已然能夠涵攝“被遺忘權”所指利益的情況下,再行探討移植一項新的制度,不免畫蛇添足。所以,我們必須搞清楚所欲移植的某一項制度與國內現(xiàn)有法律制度所保護的權益是否重合,以便從根本上探討新制度引進的必要性及合理性。

(一)“被遺忘權”與隱私權

隱私權是一種“事后”的消極權利主張,意圖將已經被非法公開的個人信息從公有領域“拉回”至私人領域。而“被遺忘權”是一種“事前”的積極權利主張,其權利對象是互聯(lián)網(wǎng)已合法流通的涉及個人的信息,且這些信息往往因為時間久遠與信息主體當下的實際情況不再相符,或因為原有語境脫離而產生了原意扭曲,從而導致信息主體的形象可能會被歪曲或誤讀。因此,“被遺忘權”的本意是對“已合法流通的信息”降低曝光度。

無論信息主體以何種形式將個人信息主動公布在信息網(wǎng)絡空間,都會被認為放棄了隱私權。如果這時還用隱私權保護信息主體,反而是無意義的。若他人合法公布相關個人信息,也不應落入隱私權的規(guī)制范圍,因為他人已履行了“合法”的注意義務。在“谷歌西班牙案”中,原告岡薩雷斯的房產拍賣信息被《先鋒報》網(wǎng)站刊登,正是基于該信息的特殊性——以公開拍賣方式處理個人房產以償還欠款,所以不屬于個人隱私信息,且《先鋒報》進行網(wǎng)頁刊登的行為并不違法,所以不能訴以侵犯隱私權。

(二)“被遺忘權”與名譽權

名譽權與“被遺忘權”的創(chuàng)設雖都以維護權利主體的社會評價為目標,但二者所針對的權利對象在本質屬性上存在差別。名譽權所規(guī)制的是利用虛假信息損害權利主體社會評價的行為。而“被遺忘權”主要針對的是因時間流逝已無法準確反映出信息主體人格形象的客觀、真實信息,兩者之間存在著信息“虛假”與“真實”的差別。若報刊、網(wǎng)絡等媒體發(fā)布信息主體的不實消息,從而貶損信息主體名譽的,可依據(jù)《民法典》第1028條對失實內容主張更正、刪除。而如果他人將信息主體的不良信用記錄以合法的方式、途徑披露于眾,信息主體則無法通過主張名譽權尋求保護。

(三)“被遺忘權”與姓名權

姓名權侵權通常表現(xiàn)為干涉、盜用、冒用等形式侵犯特定人名的行為。而“被遺忘權”的權利對象為合法流通之個人信息,其具有“合法”外觀,不屬于姓名權的規(guī)制范圍。如我國“任甲玉訴百度”案中,原告任甲玉就曾以百度的信息編錄及其檢索結果侵犯其名譽權、姓名權、被遺忘權為由,請求刪除相應原始信息以維護其社會評價。而法院就以相關信息為合法發(fā)布的客觀信息,不存在盜用或者冒用任甲玉的姓名為由,駁回了其“姓名權”主張。10. 參見北京市第一中級人民法院(2015)一中民終字第09558號民事判決書。

(四)“被遺忘權”與刪除權

在我國當前的法律制度中,雖未引入“被遺忘權”制度,但“刪除”作為一項權益保護路徑早已有之。如《侵權責任法》第36條第二款,明確網(wǎng)絡用戶可針對自身的侵權信息主張刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施;以及《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》第43條、《中華人民共和國民法典》第1037條第二款中,也都賦予了自然人對違法、違約行為處理個人信息的“刪除權”。以上幾部法律關于“刪除權”的規(guī)定,大部分都是基于一個前提:存在違法、侵權或違約行為。而“被遺忘權”并不以存在違法、侵權或違約行為為基礎,如上文所述,其權利對象是“合法流通之個人信息”,信息主體僅認為相關信息的存在不再必要等原因,就可通過主張“被遺忘權”來要求搜索引擎服務商刪除、屏蔽獲取相關信息的鏈接。這也是“被遺忘權”與我國“刪除權”制度最大的不同。

(五)小結

綜上可見,“被遺忘權”與隱私權、姓名權、名譽權和刪除權間存在差異,所以其并不是以上三種權利的公約數(shù)。這樣,“被遺忘權”看似具備了研究和探討制度移植問題之必要性,但其實這種探討還不夠全面。雖然“刪除權”與“被遺忘權”在權利內容上存在差別,但我國當前的“刪除權”規(guī)定相較“被遺忘權”來說,更符合現(xiàn)今社會發(fā)展水平。

首先,我國《個人信息保護法》中引入了“保證個人信息傳播質量”的概念。即,網(wǎng)絡平臺處理個人信息應當保證個人信息的質量,避免因個人信息不準確、不完整對個人權益造成不利影響。其中第47條,對我國現(xiàn)有法律制度中的“刪除權”之保護范圍進行了擴展,除了對違法、侵權或違約使用個人信息的行為進行規(guī)制外,還允許信息主體主張撤回同意、刪除處理目的已實現(xiàn)的信息,或保存期限已屆滿的信息等,給予了信息主體更加充分的保護,且該條款并非窮盡式列舉了刪除權的情形,隨著新的權利類型產生還可以對該條款作補充性規(guī)定。雖然“刪除權”條款的內容不及“被遺忘權”所涵攝的權益寬泛,但是這樣保持克制與審慎的態(tài)度不但有利于維護社會公共利益,也能夠給予司法裁判者更明確的法律指引;其次,《個人信息保護法》中除了“刪除權”的規(guī)定外,還加入了“修改權”等個人信息權。如該法第46條規(guī)定,“個人發(fā)現(xiàn)其個人信息不準確或不完整的,有權請求個人信息處理者更正、補充。”使得信息主體有機會將個人信息恢復到正確狀態(tài),可在一定程度上防止信息被不當重組,以致他人肆意描繪與控制信息主體“數(shù)字人格肖像”的行為。以上關于個人信息權的規(guī)定,對我國當前互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下個性化推薦服務、網(wǎng)絡標簽體系構建、網(wǎng)民畫像模型之整合等提出了嚴格要求。可以在一定程度上防止信息的“脫語境”,使信息恢復到正確狀態(tài),這與“被遺忘權”所涵攝的法益相重合。而“被遺忘權”刪除、屏蔽相關信息鏈接的手段不但無法保證信息發(fā)布質量、徹底隱匿相關信息,且會阻礙國內信息產業(yè)的發(fā)展,因為“被遺忘權”實現(xiàn)方式的特殊性,使得搜索關鍵詞獲取信息之精準度和相關度會大幅下降,人們不得不花費更多時間去查找相關信息,且由于相關信息源并沒有被徹底刪除,人們還是能夠獲取到相關信息,不但不能解決根本問題,甚至會加劇信息的不對稱。雖然我國《個人信息保護法》于2021年11月1日才開始施行,還未出臺相應的實施細則,但是未來隨著法律制度的落地以及相應體制、機制的不斷完善,還可對現(xiàn)有條文進行修改或擴大解釋。因此,筆者認為對已有類似制度的深入探索強于對未知制度的單純引入,我國不應將完善制度的注意力放在“被遺忘權”上。

四、權利是否具有實現(xiàn)可行性——“被遺忘權”適用所面臨的挑戰(zhàn)

認可一種權利,引入一項權利,總是需要考慮社會的運作邏輯。現(xiàn)今,“被遺忘權”本土化面臨著技術和處理成本等諸多問題。而法律制度的構建并非“單線”運動,其背后所隱藏的是網(wǎng)絡時代多重利益的博弈。由此,從利益角度切入,于網(wǎng)絡受眾、產業(yè)及社會運行等層面討論“被遺忘權”制度引進所可能帶來的影響,是為必要。所以,單獨討論“被遺忘權”制度構建之必要性是不全面的,還需要立足多重視閾探討“被遺忘權”制度實施之可行性,比照、預設制度落地所產生的影響是否能與其所產生的效果間保持平衡。

(一)公共言論層面:影響公眾言論自由權的行使

言論自由是憲法賦予公民的一項基本權利,而“被遺忘權”基于對“合法流通信息”的調整,不可避免的會與言論自由權產生沖突。一方面,由于“被遺忘權”所針對的“不充分、不相關、超出信息處理目的”之信息對象的設定,具有一定模糊性。當無法對信息主體所請求“被遺忘”的信息進行定性時,信息控制者有可能為避免潛在的法律風險,作出斷開相關鏈接的決定。如此一來,“被遺忘權”的適用語境就會不斷延展,以致于一些年久、特征模糊的個人信息很容易落入到“被遺忘權”的規(guī)制范圍,形成言論“黑洞”;另一方面,個人信息并非總是孤立存在的,有些個人信息會與其他主體的信息相疊加,構成彼此相互關聯(lián)的“數(shù)據(jù)集”,此時若允許其中一方信息主體以“不相關、不必要、過時”為由,過于寬泛地限制他人言論自由的行使,則易導致信息環(huán)境產生“寒蟬效應”(Chilling Effect),11. “寒蟬效應”(Chilling eff ect)意指:人們因害怕遭到刑罰或面臨高額賠償,而不敢公開發(fā)表言論,如同蟬在寒冷天氣中噤聲一般。戕害意見市場。所以,對該權利的行使不應優(yōu)先于言論自由。12. Viviane Reding: The EU Data Protection Reform 2012:Making Europe the Standard Setter for Modern Data Protection Rules in the Digital Age,http://www.doc88.com/p-9969691697299.html. 最后訪問日期:2021年10月2日。我國《個人信息保護法》中,雖然給予了信息主體修改信息以及撤回收集、使用信息之“同意”的權利。但是并未賦予信息主體“撤回”他人合法發(fā)布的、有關自己的、客觀真實的信息。之所以不作如此規(guī)定,就是出于維護言論自由權和公眾知情權的考慮。

(二)信息接收層面:損害公眾知情權

在我國的“任甲玉訴百度”案中,13. 參見北京市第一中級人民法院(2015)一中民終字第09558號民事判決書。“被遺忘權”請求人任甲玉曾在無錫陶氏教育機構做講師,但這家機構的名聲在外界頗受爭議,而從百度搜索欄中輸入搜索詞“任甲玉”時,搜索結果中會出現(xiàn)“陶氏教育任甲玉”“無錫陶氏教育任甲玉”“陶氏任甲玉”等關聯(lián)信息。任甲玉因擔憂相關搜索結果會導致自己的社會評價降低,遂向法院提起訴訟,請求百度公司刪除相關搜索結果。本案兩審法院均未支持任甲玉的訴求,不僅因為任甲玉未對相關權利主張之必要性及正當性進行充分論證,還因為其訴請涉及公眾知情權。由于任甲玉依舊任職于教育行業(yè),過往從業(yè)信息與其現(xiàn)任職業(yè)具有緊密的相關性,能夠成為相關群體借以參考的重要個人資信,也是作為教師誠實信用的重要體現(xiàn)。對該信息的保留既能確保公眾言論自由,也可保障輿論監(jiān)督作用的正常發(fā)揮。有學者主張“被遺忘權”是對不涉及公共利益的信息進行規(guī)制,14. 聞榮芝、周龍杰:《被遺忘權在歐洲法上的創(chuàng)制及對我國啟示》,載《長春理工大學學報(社會科學版)》2019年第3期,第36頁。但是涉公益與非涉公益信息間的界限如何進行劃分又成為了一個新的難題。正如“谷歌西班牙”案后,谷歌公司經審核對部分網(wǎng)民的“被遺忘權”主張予以回應之后,很多新聞媒體發(fā)布的新聞報道無法被網(wǎng)民檢索到。導致這些新聞媒體迫于生存危機轉而起訴谷歌公司侵犯其新聞自由,使得谷歌公司陷入了兩難境地,并于之后恢復了一些“被遺忘”的鏈接。可見,即便是歐盟境內對于“被遺忘權”制度的行使,也并未摸索出一套較為有效的平衡搜索引擎服務商、原始信息發(fā)布方與信息主體間關系的方法。若移除包含個人姓名、相關事跡報道的鏈接,會使得一些新聞媒體難以為繼,其辛苦發(fā)布的消息會因為一些信息公眾的請求而輕易被移除,使得其獲取流量來源之通路被切斷。同時,新聞媒體發(fā)布信息的質量也會有所下降,因為新聞媒體害怕相關個人信息經報道后面臨“屏蔽”風險,所以盡量抹去新聞中有可能會涉及到的特定個人身份表征,這樣當受眾閱讀新聞時會失去新聞意指的信息相對方,使得新聞可信度和明確度大大下降。

(三)社會秩序層面:不利于良性社會秩序的建立

在互聯(lián)網(wǎng)時代,基于數(shù)字化信息流轉的特點,信息主體一旦公開分享了個人信息,就有可能會失去對相關信息的控制。所以,減少個人信息數(shù)字化顯露是數(shù)字時代的一種智慧,公民應懂得“自我審查”:知道哪些信息可以發(fā)布到網(wǎng)絡上,哪些信息不能發(fā)布到網(wǎng)絡上。15. Viktor Mayer-Sch? nberger: Delete: The Virtue of Forgetting in the Digital Age,Princeton University Press.2009:123,148.而不能全然要求法律去保護他們的過失、不當行為與言論。16. 吳飛、傅正科:《大數(shù)據(jù)與“被遺忘權”》,載《浙江大學學報(人文社會科學版)》2015年第2期,第76頁。信息主體自行公布于網(wǎng)絡空間中的不當言論、不良事跡,若后續(xù)再企圖適用“被遺忘權”對以上歷史予以消除,這對搜索引擎服務商等主體而言,是一種額外的不當負擔。而且這種不當負擔所造成的人力、技術支出,搜索引擎服務商最后會通過其他途徑或手段轉嫁到網(wǎng)絡用戶本身,以挽回企業(yè)損失,這對于其他網(wǎng)絡用戶來說甚為不公。而對于那些由他人合法發(fā)布之個人信息,信息主體要求屏蔽相關信息獲取方式應達到何種標準也是一個難題。只有明晰“被遺忘權”的規(guī)制范圍,信息處理者才能知道自己行為的合法邊界,從而有效防止信息主體依據(jù)“被遺忘權”過分行使訴訟權利。而我國當前依舊缺乏相對完善的信息保護體系,若此時貿然移植“被遺忘權”,可能會造成網(wǎng)絡用戶就任何自己“不滿意”的信息主張“被遺忘”的亂象。

(四)權利運行層面:“被遺忘權”易被異化為一種“特權”

“被遺忘權”作為一種在信息世界淡化“歷史身份”的手段,其受眾群體大概率上是有一定知名度的人。因為普通人的影響力具有局限性,對其合法公開的信息也僅限于小范圍的查詢,可能造成的影響極小。而對于名人來說,“被遺忘權”很可能會演化為一種工具,公眾人物借此抹去不光彩的過去,蓄意“改寫歷史”。尤其是對于一些因犯重罪而被網(wǎng)絡媒體合法曝光紕漏的人來說,輿論監(jiān)督本身對其就是一種懲戒,不能因為成年犯罪人在具備行為認知的情況下犯罪,事后還去探討對其可合法流通的個人信息進行保護,要求給予這些犯罪人在犯罪后享有一切恢復到“風平浪靜”的權利,這不僅是對社會安全、公眾知情權的變相侵蝕,也是對被害人的變相“嘲諷”。正如CJEU在對“谷歌西班牙案”做出裁決兩天后,谷歌就收到了一些個人信息刪除請求,其中包括關于一位前政客不良行為的文章。另一些案件則涉及一名被控虐待兒童的男子,他尋求消除與他的犯罪有關的鏈接,以及一名醫(yī)生尋求刪除與負面評論有關的鏈接。17. John W. Knopf. Google Spain SL v. Agencia Es?paola de Protección de Datos (AEPD). The American Journal of International Law,2014,108(3):508.而在韓國的“素媛案”中,犯罪分子趙斗淳在公眾視野下的一舉一動都備受關注,這不僅是對他的一種懲罰,更是對再犯可能性極高之人所在生活區(qū)域人群的一種保障,對其應給予必要的社會監(jiān)督。若允許這些人對合法流通的有關自己的信息(如居住區(qū)域、日常行蹤軌跡等)進行屏蔽、刪除,勢必會引發(fā)民憤,激發(fā)公眾更為強烈的好奇心,形成對信息主體的“人肉搜索”,導致信息主體更多個人隱私和個人信息被暴露,從而出現(xiàn)“史翠珊效應”(Streisand Effect)。18. “史翠珊效應”(Streisand Eff ect)意指:越是試圖阻止大眾了解某些內容,或壓制特定的網(wǎng)絡信息,結果往往適得其反,使該事件為更多的人所了解。

(五)技術應用層面:網(wǎng)絡信息流動特性增加了“被遺忘權”實現(xiàn)難度

從現(xiàn)實情況來看,在網(wǎng)絡空間徹底實現(xiàn)“被遺忘”幾乎是不可能的。因為與傳統(tǒng)媒體相比,網(wǎng)絡空間的數(shù)據(jù)一旦生成就能低成本、無限制、跨地域傳輸、復制和存儲。在這樣的信息環(huán)境之下,網(wǎng)絡上的信息無處不在,很難有效做到信息的徹底刪除。歐盟最高法院總顧問Maciej Szpunar曾指出,谷歌公司可就“被遺忘權”的行使限定在歐盟境內。19. Robin Langford: Right to be forgotten: Google wins court battle to keep it EU-only,https://www.netimperative.com/2019/09/24/right-to-be-forgotten-google-wins-court-battle-to-keep-it-eu-only/.最后訪問日期:2021年10月9日。即谷歌公司不必就全球范圍內流轉的歐盟公民之個人信息進行采取屏蔽或刪除等措施。在這樣的制度背景下,若只要求搜索引擎公司在特定地域范圍內斷開鏈接,則無異于“掩耳盜鈴”。網(wǎng)民仍可通過使用VPN繞過境內搜索引擎對自己檢索行為的限制,獲取相關信息。亦或之后生成替代鏈接,供網(wǎng)絡用戶轉發(fā)、分享,這種斷開鏈接的方法僅是降低了在特定范圍內用“姓名”直接檢索結果的相關度而已。其次,搜索引擎服務商無法杜絕其他網(wǎng)絡用戶對相關數(shù)據(jù)內容的緩存,20. P.T.J.Wolters. The territorial effect of the right to be forgotten after Google v CNIL. International Journal of Law and Information Technology,2021,29(1):61.亦無法阻止他人將緩存內容進行二次傳播。這種“刪除”行為“就像打地鼠游戲一樣,從這里刪掉,卻從另一個地方冒出來”。21. Hannah L.Cook. Flagging the Middle Ground of the Right to Be Forgotten: Combating Old News with Search Engine Flags.Vand.J.Ent.&Tech.L,2017,20(1):13.由此來看,“被遺忘權”僅能保證信息被注意的可能性被削弱,而不能被消亡。這樣就會造成為施行“被遺忘權”所投入的巨大成本與具體個案所帶來成效之間嚴重不相匹配的結果,以致于“被遺忘權”之行使僅僅成為了一項緩解網(wǎng)民焦慮的“曖昧”舉措。

(六)產業(yè)成長層面:抑制信息產業(yè)發(fā)展

“個人信息立法的宗旨應該是保持個人信息資源開發(fā)利用與人格權保護之平衡。”22. 齊愛民:《拯救信息社會中的人格:個人信息保護法總論》,北京大學出版社2009年版,第215頁。即法律的功能不僅在于保護權利,還要兼顧人的行為自由。不能因為個人信息需要保護,而“一刀切”禁止所有個人信息的開發(fā)利用和自由流通。在信息開放的大數(shù)據(jù)時代,大數(shù)據(jù)分析技術的一個內在需求就是將盡可能多的信息匯總在一起,也正是依靠大量信息的不斷“投喂”,大數(shù)據(jù)分析才得以變得更加精準和智能。若個人信息保護的過于嚴苛,不但阻礙信息流動,還會阻礙信息的二次利用,不利于信息產業(yè)的發(fā)展。如,“谷歌西班牙案”的判決結果直接導致谷歌在接下來的四年里收到超過300萬個鏈接刪除請求,而微軟公司也收到了超過89000個鏈接移除請求。23. See Jennifer Daskal, Article: Speech Across Borders, 105 VA. L. REV.,2019:1618. 轉引自Jessica Friesen. The impossible right to be forgotten. Rutgers Computer and Technology Law Journal,2021,47(1):178.2017年普華永道(Pricewaterhouse Coopers,即“PwC”)調查數(shù)據(jù)顯示,在被調查的500家美國公司中至少有68%的公司表示為履行GDPR數(shù)據(jù)合規(guī)義務預計將花費100萬到1000萬美元成本,另外有9%的公司預計將花費超過1000萬美元。24. PwC.Pulse Survey. US Companies ramping up General Data Protection Regulation (GDPR) budgets. PwC,Inc,2017:2.在我國這樣的人口大國若直接移植歐盟的“被遺忘權”,勢必造成相關案件數(shù)量井噴式增長。這將會給搜索引擎服務商造成巨大的合規(guī)成本,25. John W. Knopf. Google Spain SL v. Agencia Es?paola de Protección de Datos (AEPD). The American Journal of International Law,2014,108(3):508.嚴重影響初創(chuàng)信息科技企業(yè)的生長。同時,對個人信息的保護,還需考慮我國信息產業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀。當前,我國信息產業(yè)還處于由“勞動密集型”向“資本和技術密集型”發(fā)展的轉型期,26. 鄭騰飛:《我國電子信息產業(yè)面臨三大結構性隱憂》,載《中國經貿導刊》2021年第5期,第52-53頁。而這一發(fā)展時期少不了對大數(shù)據(jù)時代“信息”這一生產要素的整合與利用。若我國盲目引進歐盟的“被遺忘權”,任由信息主體對信息過分的控制,則會裹挾我國信息產業(yè)的發(fā)展進程,演變成我國信息產業(yè)的“自我打壓”。

五、結語

在大數(shù)據(jù)時代,信息就是生產要素,信息安全及合理利用成為目前全社會關注的焦點。“被遺忘權”的提出,試圖限制數(shù)據(jù)開發(fā)利用過程中對個人信息的過度保存和使用,竭力維護信息主體人格尊嚴和人格利益,其本身具備正當性基礎。但是,在探討“被遺忘權”的過程中,還需要考慮特定語境下權利實現(xiàn)之必要性和可行性。本文從“被遺忘權”的制度特點著手,對比“被遺忘權”與我國各項現(xiàn)有法定權利的差別,從而論述“被遺忘權”所涵攝的價值利益是否值得保護,是否具有翻新現(xiàn)有法律制度之必要性。之后,本文又從受眾、產業(yè)以及社會發(fā)展等層面探討了“被遺忘權”制度在我國是否具有實現(xiàn)之可行性。最終針對以上兩個問題的結論皆為:我國目前不宜移植“被遺忘權”。若對我國“刪除權”進行再一步的擴張,至“被遺忘權”的程度,則會使該權利演化成為信息主體恣意處理個人信息的“后悔藥”,從而傷及其他信息相關方權益,加劇社會資源分配不公和利益沖突。所以,法律對個人信息的保護不應操之過急,應將注意力集中于對我國現(xiàn)有法律制度的完善以及如何“更好實行”的研究上,作出符合我國國情的階段性立法,待我國信息保護體系相對完善之時,再對信息主體的信息處理能力進行適當擴張也不失為一種好的保護路徑。

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