論企業投資并購流程及法律風險

甘肅省民航機場集團有限公司 茍宇欣

一、引言

企業投資并購是一項綜合系統的工程，需要考慮企業的行業性質、資金成本、經營范圍及合規風險等多方面因素，現實中有部分企業認為投資并購就是對目標公司的資產或股權收購，從而僅用一份簡單的《收購合同》開展投資并購交易，過程中并不關注相關風險問題，這種情況可能導致交易過程中問題迭出，最終導致交易失敗。還有部分企業可能勉強完成了交易，但由于并購流程及手續不規范，遺留了許多隱患。因此，為規避上述風險、提高并購效率，企業在投資并購時，科學把握并購流程并預判并購中存在的法律風險是十分有必要的。

二、企業投資并購的方式及效應

概括來講，企業投資并購的方式主要包括收購和兼并。企業收購的概念是某企業為獲得目標企業的控制權，從而使用現金或其他有價值的財產購買其資產或股權的一種經濟行為。企業兼并的概念是由于某企業購買目標企業產權的經濟行為，而致使目標企業失去法人資格，完全被該企業兼并①。另外，我們從《公司法》第172條得知，除吸收合并外，兩個以上公司合并成一個新的公司，被合并公司解散的方式稱為新設合并②。綜上，企業投資并購形式主要包括股權收購、資產收購、吸收合并及新設合并。這四者最本質的區別就在于并購完成后該主體是否繼續存續，在前兩種情形下，收購方與被收購方主體在交易完成后依然存續；吸收合并情形下，被吸收方注銷吸收方存續；新設合并情形下，合并方均注銷不再存續。

三、企業投資并購的流程

（一）第一階段——基礎工作準備階段

此階段的工作主要包括確定目標公司、初步洽談了解意向、確定談判原則、簽訂意向協議、撰寫立項報告、上報上級單位等。

這個階段的工作大多屬于收購前期準備工作，在確定目標公司及并購形式后，雙方股東或負責人進行初步洽談，了解相關情況，達成并購意向，簽訂收購意向書。在簽訂收購意向書之后，企業需要正式對項目進行立項，撰寫立項報告進行可行性分析，上報上級單位批示。

（二）第二階段——具體業務開展階段

在請示獲得上級單位批復后，即進入具體業務開展階段，此階段工作主要包括：盡職調查、清產核資、審計評估、確定成交價、上報項目建議書、董事會決策、簽署收購協議等。

在具體業務正式開展的階段，首先應委托專業機構對目標公司進行深入調查，具體為：由律師事務所進行法律盡職調查、會計師事務所進行清產核資審計、評估機構開展標的評估工作，這是合法合規的程序要求也是最重要的步驟之一，目標公司外部環境及內部基本情況主要包括股東基本情況、股權結構、公司設立及存續情況；資產及經營業務情況、財務及債權債務情況、稅務及法律糾紛情況等。

為達到交易目的，收購方需根據盡調及審計評估的情況，反復談判達成并購協議，交易形式不同，需關注的風險點也不同，在股權轉讓中需注意股權轉讓作價及調整機制、價款支付時間及方式、交割日及基準日的確定、過渡期及監管、債權債務的處理、員工安置等。在資產并購中需注意資產轉讓范圍的確定、資產轉讓作價及調整機制、價款支付時間及方式、交割日及基準日的確定、債權債務的處理、資產抵押及質押的處理等。交易雙方就上述事項協商一致后，應撰寫具體詳細的項目建議書提交各自董事會決策，通過后正式簽署并購協議。

（三）第三階段——變更登記整合階段

此階段工作主要包括資金注入、手續辦理、產權交接、變更登記、整合調整等。在簽署并購協議后，交易雙方需按協議約定及時支付價款并辦理交接手續，主要對資產、印章、證照、財務及人員等進行交接。交接完成后，交易雙方應盡快辦理工商變更登記手續。

在這個階段，投資并購工作在形式上已進入尾聲，但這并不意味著全部工作至此結束，一方面，實際交易效果可能與預期交易效果存在差異，另一方面，企業并購后可能要在整體戰略、具體策略、經營業務、財務稅務等方面進行調整，可能出現新的風險點，此期間企業若不能平穩過渡，可能會導致并購目的及初衷不能實現，因此，企業并購后的整合對交易過程具有重要作用。

四、企業投資并購過程中的法律風險

企業投資并購是一個復雜的系統工程，它不只是資本交易，還涉及相關的經濟環境、法律法規、政策規定及社會背景等多種因素，在此過程中可能產生的法律風險包括：

（一）交易風險

一般情況下，收購方會委托律所、會計師事務所、評估機構等專業機構派出專業人員組成專項小組對目標公司進行盡調，被收購方通常會配合提供公司資產、財務、經營、債權債務等信息，積極促成交易成功，但若遇到信息披露不真實、不完整的情況，就可能產生較大的法律風險。因此，建議雙方考慮在并購前期準備階段簽訂《意向協議》，在協議中針對雙方的合作意向、披露義務、違約責任及商業秘密等權利義務進行約定，這樣既可有效避免投資的隨意性，又能在前期談判失敗的情況下起到保障雙方利益的作用。

（二）資產風險

企業投資并購應對目標公司的資產結構、股權配置、擔保質押等情況給予充分的重視，尤其是在企業的投資并購形式選擇目標公司資產收購的情況下，投資交易的核心肯定是圍繞資產的所有權及使用權等權利歸屬轉移展開的，在交易過程中，投資方不僅要嚴格審查目標公司的財務報表及資產臺賬等賬面信息，同時還需要對標的資產的內容、性質、數量、質量、期限、合法性、所有權歸屬及是否存在瑕疵等問題進行深入的調查分析，只有這樣，才能有效避免企業收購的資產存在瑕疵或是不良資產，從而科學地規避企業風險與損失。

（三）股權風險

2013年12月28日，《公司法》部分修正，注冊資本變成了實繳制，此舉有效減輕了股東資金壓力，但與此同時，注冊資本實繳不到位、股東出資瑕疵及注冊資本虛高等問題層出不窮，配套的監管措施也存在部分空白漏洞。因此，在具體工作開展階段，投資方應調查目標公司股權情況。一方面，通過公司資金財務報表、股東出資證明、公司章程等內部資料查詢。另一方面，通過國家企業信用信息公示系統及市場監督管理部門對目標公司工商登記及公示信息中的注冊資本、股權結構、實繳出資等情況進行印證。同時，還需核實出資的貨幣、資產、知識產權、土地使用權等是否辦理了合法有效的交付或所有權轉移手續等。

（四）財稅風險

公司的第一性質是營利性，財稅對公司的重要性不言而喻，這也是交易的核心。首先，在審計階段，會計師需嚴格審核目標公司的資產負債表、利潤表、現金流量表及年度報告等財務報表，審查其是否存在放大收益信息、降低損失信息、隱瞞真實財務狀況的不當行為。其次，需審核目標公司財務狀況是否進行了充分完整的披露及對評估標的權屬價值的準確認定等，這些問題均會影響雙方交易價格的合理性及能否客觀科學地評定目標公司的真實價值。再次，稅務問題也是交易的關鍵問題之一，實踐中許多小微企業由于管理不規范，在稅務問題上存在較多弊端，因此對目標公司納稅及征信情況進行系統排查是十分有必要的。

（五）法律風險

法律風險主要分兩個部分：第一，訴訟風險。即法律顧問須對目標公司涉訴情況進行盡調，查證其是否存在訴訟案件，如有則要詳細了解案件案由、訴訟標的物、訴訟金額、勝訴概率等，這些都是需要關注的問題，因為訴訟結果可能直接影響到目標公司的資產及負債問題，同時還需考察目標公司及高管是否存在違法犯罪、違反治安處罰規定的情形，這也是考量雙方資信的重要手段。第二，合同風險。需了解目標公司勞動及經濟合同簽訂情況，如目標公司與勞動者之間是否簽訂了合法有效的勞動合同，目標公司目前已簽訂經濟合同的數量、類型、金額、期限及履行情況等，合同情況將直接影響交易雙方后期權利、義務及責任的承繼與承擔。

（六）債務風險

債務風險與法律風險一樣，都涉及權利義務承繼問題，因此對目標公司債權債務情況進行嚴謹的盡調和審計是非常重要的，尤其是股權收購及公司合并這兩種情形，目標公司債務并不會伴隨公司的注銷或變更而滅失，因此，如果目標公司存在較多已到期、即將到期及其他或有債務負擔，收購方就可能面臨較大的資金和債務風險，同時還需關注目標公司對外擔保情況，因為這可能導致目標公司后期承擔連帶或一般保證責任。關于債務風險的規避，除了前期采取科學詳盡的調查外，還可以在交易合同中列明目標公司全部債權債務情況，同時約定原債務不因交易發生轉移而仍由出讓方承擔的相應條款。

五、結語

投資并購是一項專業復雜的系統工程，對企業的發展有著極其重要的積極作用，但與此同時，投資并購也是一把“雙刃劍”，由于在交易過程中，雙方均需投入大量的人力、物力、財力及精力，科學合理的并購會使企業形成優勢互補、強強聯合的良好態勢，但若不能有效預防投資并購過程中的相關法律風險，就可能導致交易雙方合作失敗，進而產生損失。因此，合法合規的把握交易流程，規避法律風險，對企業投資并購的順利推進及交易目的的實現具有重要作用，這也可以使企業最大限度地發揮并購的協同效應及集合優勢，從而真正實現雙贏或多贏的交易目的。