探析小股東權益保護的途徑

江蘇瀛成律師事務所 馬珊珊

股權平等是貫穿于立法及司法實踐中的基本原則，保護股東的合法權益免受不法侵害是實現股權平等的重要途徑。事實上，小股東的權益保護并不樂觀，大股東壓制小股東的招數也是層出不窮，比如：剝奪小股東經營管理權；阻礙小股東的知情權；稀釋少數股東的股權比例等。面對大股東有意而為之的壓制行為，小股東也是苦不堪言，如何實現中小股東權益保護已經成為法律界探討的熱點。知己知彼，百戰百勝，首先我們了解大股東奪取小股東利益的常用手段：

一、侵害小股東分紅權

股東分紅權是期待權，要想轉化為利潤分配請求權，唯一方式就是通過股東會決議作出利潤分配決議。大股東在表決權上有著絕對的優勢地位，控制著公司的經營及財務大權，即使公司有盈余也不分紅。而小股東因股權比例低不能通過分紅決議，如果股東會沒有作出分紅決議，就算小股東起訴，要求公司進行利潤分配，人民法院也無權強制公司進行分紅。

原因是公司是否進行利潤分配，屬于公司自治范疇，是公司的自主權，所以股東會未作出分紅決議，股東無法請求法院分紅。

大股東利用表決權優勢不分紅后，通常采取如下手段將公司利潤輸送出去：（1）通過關聯交易向關聯公司輸送資金；（2）不合理的向大股東、董事高管支付高額薪酬及福利；（3）以公司名義為大股東購置房產、豪華汽車、奢侈品等。

二、掏空公司——轉移公司資產

我國公司法并未禁止關聯公司或關聯交易的存在，大股東為了個人的利益而犧牲其他股東的利益以攫取最大利益。所以關聯交易就成了大股東侵害小股東權益的慣常做法，利用關聯交易將本公司財產轉讓給其實際控制的公司，比如不動產或核心知識產權等。大股東濫用多數表決權，通過股東會或董事會的決議，以明顯低于公允價的方式轉移公司的重大資產、業務等行為，使得公司成為空殼。

三、竊取公司的商業機會

大股東通過另起爐灶或者關聯公司，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務，利用其控制地位或職務便利，將本該屬于公司的商業機會轉手讓與他人?；蛘叽蠊蓶|采取欺騙、隱瞞或威脅等不正當手段，使公司在不知情的情況下放棄該商業機會，或者在知情的情況下不得不放棄該商業機會。

四、惡意規避股東優先購買權

因有限公司的人合性，所以股東在對外轉讓股權時應當經過股東過半數的同意，不同意轉讓的情況下其他股東還有“同等條件”的優先購買權。大股東為了排除其他股東的優先購買權一般采用以下幾種方式：

（1）股東以高價轉讓象征性的轉讓小部分的股權(如1%)，迫使其他股東因高價而放棄優先購買權，受讓人取得股東資格后，再以股東內部轉讓股權的方式轉讓剩余股權，最終實現在“股東內部”的股權無限制轉讓。

（2）為了排除小股東的優先購買權，大股東將母公司的股權全部轉讓給第三人，第三人也就間接持有了目標公司的股權，從而間接控制目標公司，操縱股東會及董事會。

（3）大股東與第三人惡意串通簽訂“陰陽合同”，表面上拋高對外轉讓股權的價格迫使股東放棄優先購買權，但實際雙方履行的“陰合同”交易價格卻遠低于“陽合同”。

五、大股東擅自為自己提供擔保

在借貸、買賣等民事活動中，債權人為了保障實現其債權得以實現，會要求提供擔保，作為債務人的大股東便會利用控股的公司為自己提供擔保。雖然公司法明確規定了公司對內擔保必須經股東會或者股東大會決議，并且具有利害關系的股東在表決時必須回避，但最高人民法院民二庭第7次法官會議采用代表權限制說，即該種情況屬于越權擔保。根據《合同法》第50條及最高院《擔保法解釋》第11條規定，越權擔保是否對公司有效，取決于相對人是否知道或者應當知道法定代表人超越了權限，相對人是否知道或應當知道越權擔保也就成了焦點。所以，只要公司提供的內部決議書符合公司法與公司章程的形式要求，無論該決議的真偽或存在其他瑕疵，均不影響擔保合同的效力，擔保人應承擔保證責任。所以大股東極易濫用多數表決權，為自己提供擔保，公司便淪為大股東的擔保工具。

常見的大股東壓制小股東行為還有：剝奪小股東經營管理權；阻礙小股東的知情權；稀釋少數股東的股權比例等。

在了解了大股東侵害小股東的慣用招數之后，那么小股東該怎么防衛呢？下面從私力救濟和公力救濟兩個方面介紹。

（一）私力救濟

1.在章程中設計分紅條款

司法實踐中，一般來說是否進行利潤分配是公司的自治范疇，司法不得干涉，所以小股東提出分紅要求一般也不會得到支持。但是如果在公司設立伊始，應根據公司所處的發展階段、盈利狀況、重大資金支出等因素綜合考量決定分紅的時間及比例，在章程中提前設定分紅條件及方案，那么小股東能證明公司有可分配利潤，可以要求公司分紅。

2.行使股東知情權

股東知情權不是一個法定的概念，是公司法賦予股東的一種基礎性權利。小股東通過行使股東知情權，了解公司經營管理狀況、發展方向等方面的信息，能有效地防止大股東濫用權利，進而保障其小股東的合法權益。

然而公司法僅規定了股東有查閱權但是并未規定如何行使查閱權，所以為了方便股東行使查閱權，可以在章程中對查閱內容、行使方式、查閱輔助人員作出特別約定。

雖然法律賦予了股東查閱的權利，但是如果大股東存心坑害小股東，在公司中設置內外兩本賬，小股東很難通過查閱賬簿或原始憑證來了解公司真實的經營狀況。實踐中，也有股東要求公司配合單方委托的審計機構對公司的財務報告進行審計，而公司法并未規定股東有單方審計公司的權利，因為審計權是財務監督權，并不屬于股東知情權。雖然法無明文規定股東的單方審計權，但屬于公司自治的內容，所以并沒有禁止在公司章程中規定，所以在公司設立時，小股東可以要求將單方審計的權利清晰明確地規定在章程之中，以防患于未然。

3.異議股東股權回購請求權

我國《公司法》第七十四條規定了異議股東要求股權回購的法定情形，包括公司連續五年盈利且符合利潤分配條件，卻一直未分配紅利，反對公司合并、分立和轉讓重大資產、延長經營期限等原因提出回購請求。除了法定的股權回購情形外，股東也可在章程中規定股東的退出機制，比如在章程中規定大股東利用控制地位，使小股東長期不能行使表決權、決策經營權、知情權，大股東通過關聯交易轉移公司資產，擅自為自己擔保等行為侵害股東利益，受害股東可以要求公司回購股權。

（二）公力救濟

1.股東代表訴訟

股東代表訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東以自己名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。

公司的合法權益受到不法侵害大致可分為公司內部與公司外部人員的侵害行為。公司內部可以分為：（1）公司的控股股東或實際控制人、董監高、發起人、清算組成員、員工等違反公司的勤勉謹慎及忠實義務而對公司造成李易損耗應承擔的責任；（2）瑕疵出資或抽逃出資的股東對公司承擔的民事責任。公司外部可以分為：（1）公司外部第三人對公司實施了不當行為而致公司利益受損的；（2）行政機關對公司應承擔的行政侵權和行政違約責任等。

《公司法》規定股東代表訴訟需滿足以下條件：（1）侵害公司利益的事實；（2）監事會、監事或者董事會、董事怠于履行職責維護公司利益的情況，但情況緊急的除外；（3）股東為了公司的利益以自己的名義提出訴訟，且訴訟利益歸公司。

2.公司決議撤銷或確認決議無效之訴

大股東利用控制地位，違反法律、行政法規或章程的規定，利用關聯關系，提前套取公司利潤、侵占公司財產、奪取公司商業機會時，使小股東始終不能行使決策經營權，不能享有知情權，且小股東在股東會決議上對大股東作出的相關報告始終表示反對，小股東不能通過公司決議表達自己對公司管理及發展的意見，小股東可基于股東會或董事會決議在內容上違反法律、行政法規，股東可以提起確認公司決議無效之訴；股東會或董事會決議在內容上違法公司章程或程序上違反法律、行政法規，股東可以提起股東會決議撤銷之訴，從而阻止公司及股東的合法權益受損。

3.公司解散之訴

因公司解散直接導致的結果是公司法人資格消滅，解散公司在結果上具有終局性、不可逆轉性以及謙抑性，所以股東提起解散糾紛之訴是股東退出公司的最后一條救濟途徑。實踐中小股東只有窮盡了其他救濟途徑，比如公司不同意回購股權或者其他股東不愿受讓股權的，即無法和解又無法調解的才會解散。

法定的公司解散情形是持續兩年以上無法召開股東會或無法做出有效決議，公司董事長期沖突，經營管理發生嚴重困難，通過其他途徑不能解決。除法定的公司解散情形外，公司章程也可將大股東的壓制行為列為公司解散的理由，比如把小股東長期排擠在公司經營管理層之外的，公司無正當理由拒不滿足股東知情權要求的等壓制小股東的行為。賦予被壓制股東合理的退出機制，公司也可將有限的精力用于公司經營而非費時費力的訴訟中，這樣公司治理環境也會更加和諧。

建立小股東利益的保護機制，切實維護中小股東的合法權益，有利于市場經濟的穩定，有利于國家經濟的發展，也有利于實現共同富裕。使每個股東都平等地享有股權，也是股東權利保護的最基本原則，保護中小股東的合法權益，不僅需要進一步完善立法，完善股東的各項權利，拓寬救濟途徑，建立對大股東的制衡機制；還需要小股東加強自我保護意識，積極行使章程及法律賦予自己的權利防患于未然。