基于學徒視角的國家學徒制度思考與展望

【摘 要】本文論述基于學徒視角的國家學徒制度思考，認為當前現代學徒制、企業新型學徒制的實踐中，學徒實際的締約能力導致學徒的意思表示未必真實，學徒的學習者、勞動者利益無法得到切實保障，學徒持觀望心理或退出學徒崗位，對學徒制度的可持續健康發展產生影響。提出現代學徒制是國家學徒制的應然選擇;國家學徒制度必須與現行法律制度相契合，形成校企共同需要，保障學徒作為學習者和勞動者的權利;落實國有大中型企業社會責任的政策要求，形成企業踐行社會責任的環境，而非對所有企業普遍立法。

【關鍵詞】國家學徒制度 現代學徒制 社會責任 權利保障

【中圖分類號】G ?【文獻標識碼】A

【文章編號】0450-9889（2021）23-0004-03

2015年前后，現代學徒制和企業新型學徒制拉開了試點帷幕，從試點到全面展開的主要依據為國家行政主管部門和各省市的規范性文件。2018年3月1日起施行的六部委聯合規章《職業學校校企合作促進辦法》將“學徒制培養”作為校企合作的促進措施之一。2021年3月國務院審議通過的《中華人民共和國職業教育法（修訂草案）》第二十八條規定了“國家推行學徒制度”。至此，“學徒制培養”以制度的形式進入我國職業教育根本法視域。

然而，對在學徒崗位進行學習、接受培訓的學習者（學徒）而言，其權利是根據法律規定，還是依據合同約定，抑或通過對當事人之間實際形成的法律關系進行識別從而界定？學徒接受并完成企業將生產、經營等工作任務經過教學處理而設計的學徒制課程，對學徒的學習成果以何種形式認可其勞動力價值？學徒與企業、學校簽訂的協議，屬何種性質的合同，與學校、企業形成何種法律關系？學徒存在與學校、企業的身份上的隸屬關系，其意思自治能否完全實現？是否可能構成虛假意思表示？國家推行的學徒制度，是否應當規定學徒的法定權利？國家學徒制度與民事法律制度、教育法律制度、勞動法律制度如何銜接？筆者嘗試對上述問題予以回應，繼而對國家學徒制度進行思考并提出建議。

一、勞動法視域下的學徒工與學徒培訓

新中國成立后至20世紀80年代中期，由于技工學校等各類職業教育學校的數量有限，培養的學生規模亦有限，不能滿足我國工業發展的需要，于是城市中的適齡青年（一般是初中畢業）被企業以學徒工身份招工入廠，企業則安排熟練工對其進行培訓，形成師徒關系。經過2～3年或更長的時間，學徒工成長為熟練工。即計劃經濟時代，學徒工和熟練工是相對概念，學徒工是以廠礦企業為主的企業招工和用工形式，以培養熟練技術工人為目標。

隨著改革開放的推進，技工學校等各類職業教育學校的規模擴大，在諸多因素影響下，企業無須再對勞動者進行長時間的培訓，學徒工不再是招工和用工的主要形式。國家舉辦的各類學校實施就業準備教育，為企業提供符合其招用條件的勞動者，企業對勞動者進行學徒培訓已經極其罕見，必要的崗前培訓亦在勞動合同約定的試用期進行，其他類型的培訓期間，勞動者的工資待遇不受影響。《企業職工培訓規定》（勞部發〔1996〕370號）已于2016年4月12日廢止，《國家勞動總局關于加強和改進學徒培訓工作的意見》（〔81〕勞總培字28號）已于2016年10月21日失效。目前，企業對勞動者以學徒、學徒工等相似稱謂與其簽訂學徒期、學徒培訓等相關協議而實際用工，該勞動者即與企業形成勞動關系，受到國家勞動法律基準制度的保護，未簽勞動合同的，按事實勞動關系處理。企業在勞動工時、最低工資、社會保險等方面應當承擔的法定義務并不因學徒協議而免除，企業并需承擔與勞動者未簽訂勞動合同的法律責任。由此，學徒工與學徒培訓，已從我國勞動法視域消失。

二、學徒權利模糊的學徒制度實踐

我國的兩種學徒制僅用了數年時間就實現了從試點到全面開展。然而，根據現代學徒制試點工作管理平臺公布的試點單位驗收總結報告，現代學徒制的學徒普遍未享有基于企業員工（勞動者身份）的法定權利，亦與企業未簽訂勞動合同。以財政補貼為主要激勵手段的企業新型學徒制，學徒培養數量雖然遠遠超過現代學徒制，但從河北某縣級市2020年培養電子商務師368人、營銷員300人、采購員56人、辦公設備維修工60人的數據，以及營業員、育嬰師、酒店服務員、廚師等作為學徒的實踐可以看出，以培養中級、高級技術工人為主要目標的企業新型學徒制的學徒崗位發生了變化。

（一）學徒作為學習者并向企業提供勞動力，其權利來自協議約定，而非法定

現代學徒制采用招生即招工賦予職業院校學生以企業員工的身份，但我國勞動法律制度對企業（用人單位）規定的義務，明顯重于《職業學校學生實習管理規定》中規定的企業（實習單位）義務。用人單位解除勞動合同受到法律的嚴格限制，企業解除實習三方協議時常用的態度不好、表現不佳、不能勝任等理由，均不能成為企業單方解除勞動合同的合法理由。因此，企業普遍否認與職業院校學生形成勞動關系，而稱其為實習生、準員工。學徒遵守企業規章制度的出發點是為了完成學業、順利畢業。頂崗實習，雖然具備生產性任務特征，屬于企業生產、經營的業務組成部分，但基于學校、企業、學生三方共同的意思表示和《職業學校學生實習管理規定》的要求，頂崗實習屬于實踐性學習，鑒于學生實習期間的勞動創造的經濟價值由企業享有，司法實踐中將企業與職業院校學生之間的關系認定為勞務關系。因此，企業參與現代學徒制，學生與企業之間并未形成教育法律關系，亦未形成事實勞動關系。雖然，教育部在《關于全面推進現代學徒制工作的通知》中提出，招生招工無須同時進行，可以先招生后招工亦可先招工后招生，提供了學生成為勞動法意義上的勞動者的可能，但并不意味學生當然取得勞動者身份。學生取得勞動者身份，取決于學生和企業共同的意思表示，在簽訂實習三方協議的情形下，即便學生實習符合事實勞動關系的構成要件，司法實踐亦不會認定學生與企業形成事實勞動關系。

學徒基于學生身份簽訂協議，但無法否認學生是事實上的弱勢締約方。學生即便對某些條款有異議，但為完成學業（實習）任務，唯有妥協形成虛假的意思表示。《職業學校學生實習管理規定》已經施行數年之久，但學生淪為廉價勞動力、以工代學的現象仍未杜絕，屢見報端。如湖北某高職院校的酒店管理專業頂崗實習三方協議長達18個月實習期的約定，既不合情，也不合理，可見企業以實習形式隱藏其獲得廉價勞動力的真實意思表示。此外，部分職業院校基于辦學水平的原因，在校企合作中由商業培訓公司對學生進行培訓，導致學徒作為學生的法定權利受損。按〔2020〕蘇0585民初7476號、7477號、7478號判決書所載案情，該中職學校在“雙元制”教學模式中由合作企業引入商業培訓機構對學生（學徒）進行機電專業方面的培訓，以借貸方式為學生（學徒）支付相關培訓費用。筆者無意去評判該企業安排商業培訓機構對學生（學徒）進行商業培訓（7人的培訓費高達11.6萬元）的真實意思表示，也不能責備學生缺乏識別合同陷阱的能力，但可以從學徒的視角來追問：接受這種學徒制的意義又在哪里？

（二）企業新型學徒制的學徒作為勞動者，獲得報酬的權利因學徒培訓協議而被限制

學徒在培訓期間的工資待遇的政策已經修改為按照勞動合同法的規定，以企業所在地最低工資標準為下限。企業將生產任務通過教學處理而形成的學徒課程，技能培訓即與工作任務混同，接受學徒培訓與完成勞動任務除了在生產效率上存在差異，再無區別，但企業按最低工資標準支付學徒工資，并未違反勞動合同法的規定。企業若安排勞動者在休息日接受學徒培訓，學徒在工作日正常提供勞動，能否與其他勞動者同工同酬并獲得加班工資？學徒作為勞動者，與企業在勞動合同簽訂時明顯處于弱勢地位，這是我國建立勞動法律制度的原因所在。學徒培訓協議若由企業與勞動者平等協商，而無基準法律規定，勞動者作為弱勢締約方，作為企業培訓制度創新的新型學徒制模式，無非是已經消失的學徒工制度的合法化。企業使用學徒工的期限，甚至可以長達3年。在企業薪酬工資體系日益復雜的今天，同工同酬將成為形式。接受學徒培訓之后再試圖辭職的勞動者，卻不得不遵守服務期的限制，或返還培訓費用。

三、國家學徒制度立法思考

（一）國家學徒制度立法的必要性

現代學徒制是職業院校學生的一種學習制度，企業新型學徒制是企業員工的一種培訓制度，是否需要立法進行規范？企業對于職業教育的價值和作用，無論是國家的政策制定抑或理論界的探討都已達成肯定的共識。但無論是《國務院關于加快發展現代職業教育的決定》提出的“企業是職業教育重要的辦學主體”，還是《國家職業教育改革實施方案》指出的“發揮企業重要辦學主體作用”，都不是將舉辦職業院校或參與職業院校的教學組織活動作為其義務和責任，即并非義務性規范，而是肯定企業對職業教育的價值和作用，是法無禁止皆可為情形下的任意性規范。因此，企業有權選擇發揮其重要作用，亦可放棄，無須承擔法律上的不利后果。國家學徒制度參與各方締約能力并不匹配之時，以學校、企業、學徒三方市場化意思自治形成協議推行，若無法判斷企業是基于商業目的還是發揮其重要辦學主體作用，這并不是最佳選擇，唯有國家通過立法予以規范才能保證推行學徒制度目的的實現。

（二）國家學徒制度立法的制度框架與利益平衡

1.國家學徒制度框架的應然選擇：現代學徒制

企業員工接受培訓后技能的提升有助于企業生產效率的提高，有利于增強員工對企業的歸屬感，企業也能獲得政府培訓補貼。同時，企業還可以依法與員工在勞動合同中約定培訓期、服務期和違約責任，能夠有效降低員工培訓后的流失率。企業雖然需要先行墊付培訓費用，在一定程度上影響了企業的資金周轉，但企業員工在接受學徒培訓期間，依然承擔勞動任務，對企業的正常生產經營影響程度極低。顯然，企業新型學徒制的制度框架，更易于被企業接受。但是，國家學徒制度基于此而成為企業培訓制度的一種實現形式，而企業對其員工進行培訓并承擔費用是我國勞動法、職業教育法規定的企業法定義務，政府對企業履行法定義務的行為給予財政補貼，雖然對提升勞動者技能水平更有效率，但缺乏公平，亦不可避免企業利用學徒培訓制度廉價使用勞動者的可能。更為重要的是，我國教育事業是為了培養社會主義事業的接班人和建設者，這是與西方國家國情最大的不同，立德樹人是我國職業教育事業的根本任務，因此必須發揮職業院校育人主陣地的作用。職業院校在辦學歷史上有過重技能、輕育人的傾向，若由企業主導實施，基于培訓效率更會如此。教育企業、培訓公司等營利組織對青年學習者如何能做到“三全育人”？因此，基于我國根本制度和社會主義辦學方向，筆者認為現代學徒制是基于我國國情的國家學徒制度的應然選擇，職業院校必須成為國家學徒制度的實施者，這亦是職業院校的法定職責。

2.國家學徒制度必須與現行法律制度相契合，形成校企共同需要，保障學徒作為學習者和勞動者的權利

小微企業因自身缺乏參與能力對現代學徒制參與不足，大中型企業參與不足的主要原因是職業院校和企業尚未形成共同需要。有學者指出：“職業院校和企業的共同需要，即技能和技能型人才的培養。基于對技能和技能型人才的共同追求，職業院校和企業之間的合作成為必要和可能。”現代學徒制方案設計的初衷是促進共同需要的形成，學徒既是職業院校學生，又是企業員工，但這一制度框架未能與國家現行勞動法律形成合力，我國的職業院校分為公益二類事業單位、民辦非企業單位和公司制營利法人，在辦學實踐中均通過擴大學生人數的方式獲得財政撥款和學費收入，以增加辦學經費收入。部分職業院校兩年在學校、一年在企業的學制安排，側面反映了這些學校在住宿條件上不能滿足辦學需要，這樣的學校既無動力亦無能力去探索學生三天在學校、兩天在企業的彈性時間學習模式，學生長達2～3個學期在企業以工代學。

職業院校自身應當提升管理水平，加快對彈性學制的實踐，使學生具有成為勞動法意義上的勞動者的可能性，據此設計國家學徒制度框架，從而與勞動法律制度相契合。基于非全日制用工的法律規定，學生與企業簽訂非全日制勞動合同，取得勞動者身份，企業用工的法律風險可控。基于教學組織需要，學生亦可以在多個企業以非全日制勞動者身份進行學徒培訓。“學生在前兩個學年的工學交替過程中能夠形成對專業以及具體技術工種的興趣愛好，更符合職業教育規律。”職業院校亦可從教學管理角度，將頂崗實習期進行拆分，安排至第二學年，待第三學年學生已經具備獨立工作能力、能夠承擔生產性培訓任務時，學生與企業簽訂全日制勞動合同，該勞動合同事實上能夠實際履行，學生與企業形成勞動關系。“通過這樣的分段角色設定，職業教育培養的既是職業院校學生，亦是企業員工，工學交替能夠順利實施，企業并無違法用工風險，增強了學生的歸屬感。”同時，職業院校將部分課程安排在第三學年，采用送教上門、雙休日教學、網絡課程等創新形式，這亦是對“兩年在校、三年學費”社會公眾質疑的積極回應，學徒作為學習者的權利得以實現。

3.落實國有大中型企業社會責任的政策要求，形成企業踐行社會責任的環境，而非對所有企業普遍立法

理論界認為企業應當對職業教育承擔更多的責任，如有學者把解決對策歸納為強有力的政策甚至國家立法。認為“教育的發展需要企業的支持，更需要將參與教育的行為納入企業社會責任的考核”，應當“構建完善的企業社會責任相關法律體系，為企業履行職業教育社會責任提供支持和保障”。

筆者并不贊同以企業社會責任理論作為企業職業教育“責任”的立法依據。改革開放40余年，企業是以營利為目的而成立的法人或組織，已被我國多部法律所確認，計劃經濟時期的事企不分已成歷史。企業作為營利組織，在法律允許范圍內以生產經營為主要職責，以經營利潤回報出資人（發起人、股東），以納稅為其法定義務。企業依法經營與納稅，政府財政投入用于社會主義教育事業，職業院校承擔辦學主體責任，這是我國憲法確定的基本制度。據此，企業和職業院校分別在經濟建設和社會主義教育事業發展發揮作用。即便在創設該理論的西方國家，企業社會責任的邊界依然模糊，能夠達成共識的企業社會責任被立法采納成為企業的法定責任，不能達成共識的，以倡議形式發布，這亦是《職業學校校企合作促進辦法》采用任意性規范“有技術技能人才培養能力和需求的企業，可以與職業學校合作設立學徒崗位”的原因。《現代職業教育體系建設規劃（2014—2020年）》要求“將國有大中型企業支持職業教育列入企業履行社會責任考核內容”，此政策能否普遍適用于各種所有制形式、各種規模的企業？國有大中型企業在職業教育社會責任上先行示范，原因無他，“國家無論是開辦國有企業，還是舉辦事業單位性質的職業院校，都是為了社會主義經濟與社會的發展”。根據《中國經濟普查年鑒2018》公布的數據計算，我國小微企業法人單位數在企業法人單位數占比高達96.73%，其有限的生產要素用于生產經營尚顯不足，若對這樣的企業通過立法設定普遍的職業教育社會責任，這將與《中華人民共和國中小企業促進法》立法目的相違背。立法固然簡單易行，但法律作為利益的調整工具，應當關注利益平衡，以促進公平正義的實現為目的。

國家學徒制度旨在提高職業教育質量，需要強校、名企來推動，學徒的權利得到切實保障，才能吸引其廣泛參與。學徒應當是國家工匠的預備軍。事實上，我國企業的社會責任從未缺席，2011年即有“海鷗學徒制”的實踐。職業院校如能通過國家學徒制度進一步提升培養質量，學生在取得學歷證書的同時取得職業資格證書，增強其就業競爭力，職業教育就能夠在很大程度上增加對適齡學習者的吸引力，從被動選擇轉變為主動選擇，將改變目前職業院校生源質量不佳的局面，職業教育從此進入良性循環，社會公眾亦會改變對職業教育的偏見。

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注：2018年度廣西高校中青年教師基礎能力提升項目“高職學校現代學徒制法律問題研究”（2018KY1034）后期研究成果

【作者簡介】王柏清（1974— ），男，陜西銅川人，廣西建設職業技術學院講師，廣西同望律師事務所兼職律師，研究方向為法學理論（民法學、教育法學）。

（責編 黎 原）