上市公司主動退市時中小股東權益保護的基本制度

劉浩

一、中小股東權利概述

從法律的角度出發，義務是權利的來源，義務的負擔是權利行使的前提，權利人不履行相應的義務就無法享受權利。

根據公司法規定：股東以其認繳認購的出資額承擔有限責任。故而按其出資比例多少來賦予其相應的權利具有合理性。在中小股東行使權利時應遵循“大股東大權利，小股東小權利”的原則。在股東之間的關系上，股東地位平等，一般情況下，一股一權，除非章程另有約定。

法律對于股東權利的保護已然做出了較為明確的規定，主要包括知情權、賬簿查閱權、表決權、決策權、監督權、對于違反章程決議的撤銷權、新股優先認購權、同等條件下的優先購買權、異議股東回購請求權等。其中，決策權、知情權、異議股東回購請求權是與中小股東的利益關系最為密切最為直接的三項權利，在諸多案例當中，對于中小股東上述三項利益的損害的后果最為嚴重，因此，本文主要其作重點論述。

二、中小股東的知情權

知情權作為一項憲法所賦予的基本權利，在公司治理過程中，為了確保股東的參與權、監督權與救濟權，應當為股東所享有從而制約公司“董監高”權力的行使;其次，股東知情權不僅能夠確保股東與公司利益不因暗箱操作、濫用股東權利被非法損害，而且能夠確保股東間有效傳遞信息，行使表決權參與到公司管理之中;最后，公司法人作為社會生活中必不可少的一份子，應當承擔相應的社會責任，如依法納稅、遵規守法。盈利是公司成立的主要目的，人的理性是有限的，在利益的驅動下難免犯錯，故而要克服這種弊端，就需要賦予股東知情權以加強監督，從而使公司長久有序的存活。

根據公司法規定，公司股東有權查閱公司的會議決議以及相關財務報告。但與有限責任公司不同的是，受股東人數影響，上市公司的股東僅可查閱財務會計報告，而不允許查閱會計賬簿，亦不可以復制財務會計報告。在規定股東權利的同時，公司法為股份有限公司規定了按時置備會計報告的義務，以方便股東知情權的行使。

根據證券法相關規定，上市公司在退市之前，必須對有關信息進行及時、準確、完整和持續地披露。在此基礎上，上海證券交易所和深圳證券交易所根據相關法律規定，在不抵觸上位法的條件下，對上市公司的信息披露義務進行了細化，將需要披露的內容具體化，如要求公司披露退市方案、說明退市原因、公司未來規劃等。

同時，為保障股東知情權，《關于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》（后稱“若干意見”）規定了上市公司申請主動退市應當通過股東大會決議，在充分披露退市的相關安排后方可進行申請，以此保障了中小股東知情權。

三、中小股東的決策權

股東的決策權指的是股東基于出資通過股東（大）會行使的對公司事項的參與管理并做出決策的權利。股東作為公司的出資人，享有公司的部分所有權，當然有權參與公司事務，股東的重大決策權的行使正是股東參與公司事務的一種重要形式。在所有權和控制權分離的社會背景下，股東決策權的存在正是連接股東和董事、所有權和控制權的橋梁。股份有限公司股東決策權的大小采取“資本多數決”原則，在股東平等的基礎上，一票一權，具體可以分為以下幾個方面：

股東享有參與會議的權利。股東大會以全體股東為基礎，依照法律和章程進行召開。參加股東大會是行使決策權的重要體現，股東不論出資多少，都可以參與表決，通過自己的表決權推薦或者選舉公司的高級管理人員，間接的參與公司的經營管理工作。

股東享有表決權。股東大會以所有股東為基礎，股東不論出資份額多少，都擁有相應的表決權。對于一般事項必須經出席會議的股東所持表決權的二分之一以上通過，而對于重大事項，必須要求出席會議的股東所持表決權三分之二以上表決通過。

股東享有對“董監高”的任免、委派權。法律只規定了“董監高”任職的禁止性條件，并未對“董監高”的任免委派程序做出明確規定。但從側面肯定了股東的任免、委派權

同時《若干意見》指出：“上市公司擬決定其股票不再在交易所交易，或 者轉而申請在其他交易場所交易或者轉讓的，應當召開股東大會作出決議，須經出席會議 的股東所持表決權的 2/3 以上通過，并須經出席會議的中小股東所持表決權的 2/3 以上通過。”其中特別指出此處出席股東應當包括中小股東，該項特殊說明著重表現了我國法律對于上市公司在主動退市過程中對于中小股東決策權的保障。

四、中小股東的異議回購請求權

異議股東的回購請求權，是指在股東大會在表決重大事項時，提出異議（投反對票）的股東能夠請求公司出價收回其股份。對此，《公司法》對于責任有限公司和股份有限公司作出了不同的規定，相比之下，對于責任有限公司股東的回購請求權的限制更為寬松。

公司法規定了股份有限公司回購本公司股份的適用情形，大多是出于公司發展、股東利益的考量，且特別強調了信息披露義務。除此之外，法律并未就上市公司主動退市時的回購請求權作出過多的規定。目前關于主動退市時異議股東回購請求權的規定僅出現在《若干意見》中，意見強調在主動退市過程中應當做好現金選擇價等回購事項的工作。