論拒不履行信息網絡安全管理義務罪

郭旭陽

摘要：在科學技術發達的現代，尤其是網絡信息時代，人與人之間互相交流頻繁，打破以往面對面的交往方式，人們往往借助各種網絡服務平臺或網絡通訊工具進行交流或者交易，但是犯罪分子也將目光盯上了網絡空間，近年來各種網絡安全事件頻發，給人民群眾的財產安全和社會秩序造成了巨大安全隱患，更對我國的國家安全帶來重大挑戰和風險。

關鍵詞：拒不履行信息網絡安全管理義務罪;實踐;網絡服務提供者

引言：本文對拒不履行信息網絡安全管理義務罪的立法過程進行了簡單回顧，并對該罪的生效判決情況進行了檢索，通過檢索筆者發現目前司法實踐情況并未出現不當擴大網絡服務者刑事責任的現象，相反本罪入刑已近五年，但司法實踐中生效的判例寥寥無幾，從某種程度上反映了行政執法部門和司法機關對該罪的應對乏力，筆者對導致該罪所陷入實踐困境的原因進行了分析，并進一步闡釋了該罪的法律內涵。為避免該罪陷入僵尸條款的困境，筆者認為檢察機關作為犯罪控訴機關，承擔證明被告人有罪的主導責任，必須積極發揮檢察職能，切實將刑法制度優勢轉化為治理網絡空間能力，以更好的提升打擊網絡犯罪能力和治理網絡空間水平。

1信息網絡安全管理義務之體現

1.1信息網絡安全管理義務重要性之體現

首先，信息網絡安全管理義務是本罪入罪的根基，從法律規定和行政管理來看，我國對網絡空間采取的是網絡服務提供者中心主義模式，網絡服務提供者實際上起著“二政府”的作用，是網絡空間中重要的“共治主體”。擁有網絡監管中的“軟權力”，應積極履行“以網管網”的職責。其次，信息網絡安全管理義務決定著本罪的性質，本罪是真正不作為犯，同時也是義務犯，核心問題是行為人負有義務并違反了義務。最后，信息網絡安全管理義務是本罪重要的構成要件要素，具有義務來源形式和義務來源層級的限定，前者指法律規定，后者指法律和行政法規的規定。當前互聯網深度嵌入日常生活，之前在實體空間中實施的傳統犯罪也向網絡蔓延，比如涉毒案件犯罪嫌疑人利用網絡即時通訊平臺，通過網絡雙向視頻聊天技術進行吸毒、傳播毒品信息等違法犯罪活動，其危害性因為網絡平臺的聚合性有增無減，網絡服務提供者若知情不問，拒不履行其所負有的信息網絡安全管理義務，勢必造成涉毒犯罪在網絡空間中進一步惡化。

1.2信息網絡安全管理義務類型化之體現

每種網絡服務距離終端信息遠近不同，網絡服務提供者因此負有的信息網絡安全管理義務大小不同，有區別、階梯式的義務是分級制責任體系的要求。網絡接入服務提供者的信息網絡安全管理義務是不得自行建立或使用其他信道進行國際聯網。

2用戶行為對網絡服務提供者刑事責任的影響

2.1網絡幫助行為的可罰性

其一，從因果性角度出發，“對于區分‘日常的行為’可罰還是不可罰，關鍵點在于，日常行為如何促進、保障犯罪或者使犯罪可能。相應的幫助對于主行為的因果影響只是一種‘任意’的影響，還是一種有助于正犯的、（特別是）正犯所需要用來達成主行為的犯罪目標的手段。”網絡服務對于普通犯罪和網絡犯罪而言意義不同，體現為“任意的影響”和“必要的手段”。本罪主體為網絡服務提供者，根據《網絡犯罪公約》，本罪屬于與計算機相關的網絡危害行為，因而，網絡服務對于利用網絡服務實施犯罪的人而言是必不可少的，是達成主行為的犯罪目標的手段。

其二，從主觀方面角度出發，只有當網絡服務提供者明知正犯實施具有刑事可罰性的行為，其行為才可能喪失“日常的特征”，進而被評價為刑法上的幫助行為。當網絡服務提供者不履行法律、行政法規規定的信息網絡安全管理義務，經監管部門責令采取改正措施拒不改正屬于明知他人實施具有刑事可罰性的行為，明知具有故意規定的機能，其行為喪失了日常性、中立性的特征，屬于刑法上的幫助行為。

2.2刑法分則各本條的正犯性

“如果幫助行為被刑法分則所規定，那么該行為就不能再被稱為正犯行為的幫助犯，而是獨立的正犯。”本罪是獨立的罪刑條款，是正犯規定，雖具有幫助性，但網絡服務提供者構成本罪不以利用其服務開展違法犯罪活動的網絡用戶構成犯罪為前提。

3在檢察工作中具體推進的工作思路

3.1發揮檢察機關自身優勢，加大法律宣傳力度，確保刑法的準確適用

檢察機關作為憲法定位的國家法律監督機關和刑事追訴機關，在促進刑法的準確適用上有著天然優勢。而確保法律的統一正確實施，首先要加強對相關法律制度的理解，檢察機關可以與有關行政監管部門采取聯合培訓的方式，積極組織業務精通的檢察人員對該罪的相關規定進行法律宣傳，促進行政執法人員對本罪的準確理解、把握。

3.2利用檢察一體化優勢，實行跨區域辦案機制，培養專業辦案人才

網絡犯罪打破了地域空間的限制，犯罪行為往往跨省甚至跨國，這需要高層在辦理案件時統一協調，實行跨區域辦案機制，整合辦案力量，形成打擊合力。另外網絡犯罪往往涉及網絡信息技術的運用，因此作為辦案人員自身應當清楚網絡信息技術運行的基本原理。

3.3發揮檢察建議職能，參與社會綜合治理，促進企業合規治理

作為檢察機關在辦案過程中，發現互聯網企業存在的管理漏洞和違法問題應及時發檢察建議，幫助互聯網企業提升刑事合規治理水平。所謂刑事合規，是指為避免因企業或企業員工相關行為給企業帶來的刑事責任，國家通過刑事政策上的正向激勵和責任歸咎，推動企業以刑事法律的標準來識別、評估和預防公司的刑事風險，制定并實施遵守刑事法律的計劃和措施。

結束語：面對拒不履行信息網絡安全義務罪的實踐困境，檢察機關作為法律監督機關和犯罪控訴機關必須有所作為。習近平總書記指出：沒有網絡安全就沒有國家安全，沒有信息化就沒有現代化。中國的現在代化過程中必須要依賴于網絡信息技術，但網絡信息技術的發展和使用必須在法律的范疇內，法律可以說是裝載科學技術的杯子，杯子破了水只能灑一地，也就無法造福人類，對于危害國家安全、人民群眾財產安全和破壞社會秩序的網絡犯罪活動必須進行有利的打擊。

參考文獻

[1]趙秉志，詹奇瑋.論拒不履行信息網絡安全管理義務罪的罪過形式[J].貴州社會科學，2019（12）：61-67.

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