小保信箱

孕婦不能勝任工作，公司能否解除勞動合同

小保：

我是某公司高級銷售經(jīng)理，與公司簽訂有3年期的勞動合同，其中，約定我的績效工資與月度銷售任務(wù)完成情況掛鉤；若連續(xù)3個月未能完成銷售業(yè)績，公司有權(quán)解除勞動關(guān)系。2021年7月，我懷孕，由于妊娠反應(yīng)厲害、身體不適等原因，連續(xù)數(shù)月未能完成銷售任務(wù)。2021年10月，公司以我不勝任工作，連續(xù)數(shù)月未能完成銷售任務(wù)為由，提前30日通知我解除雙方的勞動關(guān)系。

請問：公司可以解雇工作業(yè)績不佳的孕婦嗎？

胡凡

胡凡：

用人單位對工作業(yè)績不佳的孕婦也不得單方解除勞動合同。《勞動合同法》第四十條第二項規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同。該條規(guī)定的解除勞動合同屬于預(yù)告辭退。但《勞動合同法》第四十二條對用人單位適用預(yù)告辭退又作出了限制的規(guī)定，其中包括對“三期”（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）女職工不得依照《勞動合同法》第四十條之規(guī)定解除勞動合同。

本案中，雖然你連續(xù)幾個月的銷售業(yè)績未達到要求，可以認(rèn)定為不能勝任工作，但由于你處于孕期，因此不能適用“若連續(xù)3個月未能完成銷售業(yè)績，公司有權(quán)解除勞動關(guān)系”的約定，即公司不能直接解雇懷孕的你。即使公司對你進行培訓(xùn)或者調(diào)崗后，你仍然不能勝任工作的，公司也不能解除勞動合同。面對公司的違法解雇，你可以依據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，要求公司糾正錯誤，繼續(xù)履行勞動合同。當(dāng)然，如果你不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行，則可以要求公司按應(yīng)支付的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向你支付賠償金。

小保

拒絕“996工作制”被解雇，可要求賠償嗎

小保：

我入職某快遞公司時，雙方訂立的勞動合同約定我的試用期為3個月，試用期月工資7000元，轉(zhuǎn)正后月工資為8500元，工作時間按公司的規(guī)章制度執(zhí)行，即工作時間為9時至21時，每周工作6天。上班2個月后，我身體難以承受，就以工作時間嚴(yán)重超過法定上限為由拒絕超時工作，快遞公司即以我在試用期間被證明不符合錄用條件為由，將我解雇。

請問：快遞公司實行“996工作制”是否合法？我能否要求快遞公司給予賠償？

王貴發(fā)

王貴發(fā)：

一方面，快遞公司實行“996工作制”違反了法律的強制性規(guī)定。國務(wù)院《關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》第三條規(guī)定：“職工每日工作8小時、每周工作40小時。”《勞動法》第四十一條規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。”上述兩種工時制度分別稱為“標(biāo)準(zhǔn)工時工作制”和“延長工時工作制”。對于有些因生產(chǎn)特點而不能實行標(biāo)準(zhǔn)工時工作制的企業(yè)，經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，可以實行其他工作和休息辦法。“其他工作和休息辦法”主要是指綜合計算工時工作制和不定時工作制。

本案中，快遞公司規(guī)章制度中規(guī)定“工作時間為9時至21時，每周工作6天”，這既不屬于綜合計算工時工作制也不屬于不定時工作制，因此嚴(yán)重違反了法律關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)工時工作制和延長工時工作制的強制性規(guī)定。《勞動合同法》第二十六條規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效……（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。”據(jù)此，快遞公司有關(guān)“996工作制”的規(guī)定，以及在勞動合同中與你約定的工作時間條款，均應(yīng)認(rèn)定為無效。

另一方面，快遞公司應(yīng)向你支付賠償金。《勞動合同法》第三十九條第一項規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同。而你拒絕超時工作，系維護自己合法權(quán)益，不能據(jù)此認(rèn)定你在試用期間被證明不符合錄用條件。所以，快遞公司與你解除勞動合同構(gòu)成違法。你可以根據(jù)《勞動合同法》第四十八條的規(guī)定，要求快遞公司按你應(yīng)得的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付給賠償金。具體而言，你在快遞公司工作不滿半年，應(yīng)得的經(jīng)濟補償金為半個月工資，賠償金按經(jīng)濟補償金的二倍計算即為7000元。

小保

勞動者違背公序良俗，用人單位可以解除勞動合同嗎

小保：

柴某是我公司的員工。上個月，柴某為迫使同事小賀與妻子離婚，采用發(fā)短信、發(fā)送不雅照片的方式持續(xù)多次騷擾小賀，還在公司內(nèi)散布小賀作風(fēng)敗壞的言論，詆毀小賀的名譽，結(jié)果被公安機關(guān)行政拘留4日。我公司職代會通過的《員工獎懲制度》中規(guī)定：“勞動者違背公序良俗，損害公司名譽的，公司可以解除勞動合同。”該獎懲制度已載入“員工手冊”之中，柴某簽收了“員工手冊”。因此，我公司現(xiàn)準(zhǔn)備根據(jù)《員工獎懲制度》的規(guī)定，解雇柴某。

請問：如果我公司這樣做，會存在違法解除勞動合同的風(fēng)險嗎？

岑有江

岑有江：

《民法典》第八條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。”公序良俗，即公共秩序與善良風(fēng)俗。公序是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序,良俗是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。民事主體從事民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗。據(jù)此，用人單位可以在其制定的規(guī)章制度中規(guī)定“勞動者違反公序良俗的，可以解除勞動合同”的內(nèi)容。

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的……”。你公司的《員工獎懲制度》中有關(guān)“勞動者違背公序良俗，損害公司名譽的，公司可以解除勞動合同”的內(nèi)容與上述第二項規(guī)定相吻合，具有合法性，而且該《員工獎懲制度》是民主制定的，并告知了柴某本人，其制定程序也合法，對柴某具有約束力，因此，可以作為處理勞動關(guān)系的依據(jù)。

本案中，柴某持續(xù)多次騷擾同事小賀，散布不實言論，脅迫小賀與妻子離婚，其行為嚴(yán)重影響了小賀的正常生活，損壞了小賀的名譽，干涉了他人的婚姻自由，構(gòu)成嚴(yán)重違背公序良俗，且已受到公安機關(guān)的行政處罰。因此，可以認(rèn)定柴某的所作所為對你公司的名譽造成了損害，嚴(yán)重違反了《員工獎懲制度》。你公司可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度，在通知工會后，作出解除與柴某解除勞動合同的決定，并不存在違法解除勞動合同的風(fēng)險。

小保

遭遇責(zé)任不明的交通事故傷害，可以認(rèn)定為工傷嗎

小保：

我騎電動自行車下班途中，與王某駕駛的小轎車發(fā)生碰撞，我被撞傷住院治療。由于此次交通事故原因無法查清，故交警部門沒有出具《交通事故責(zé)任認(rèn)定書》，只出具了《道路交通事故證明》。我要求公司給我申報工傷，公司卻說在事故責(zé)任不清的情況下不能申報工傷，即使申報了，人社局也會不予認(rèn)定。

請問：公司的這種說法對嗎？我所受到的傷害能認(rèn)定為工傷嗎？

桂林

桂林：

《交通事故責(zé)任認(rèn)定書》只是人社局認(rèn)定工傷的重要依據(jù)，但并非工傷認(rèn)定的前提條件，人社局不得以交警部門無法認(rèn)定事故責(zé)任為由不予工傷認(rèn)定。《工傷保險條例》第十四條第（六）項規(guī)定：“職工在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。該規(guī)定只是將在交通事故中負(fù)主要責(zé)任和全部責(zé)任的受傷職工排除在工傷之外，并沒有排除事故責(zé)任無法認(rèn)定的情形下可以構(gòu)成工傷。而且，《工傷保險條例》第十九條第二款規(guī)定：“職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。”據(jù)此，沒有《交通事故責(zé)任認(rèn)定書》，并不妨礙受傷職工申請工傷認(rèn)定。鑒于交警部門都無法查清事故成因和區(qū)分事故責(zé)任，顯然你公司也無法拿出證據(jù)證明你應(yīng)承擔(dān)事故的主要責(zé)任或全部責(zé)任。

你可在自事故傷害發(fā)生之日1年內(nèi)直接向人社局申請工傷認(rèn)定。在你提出工傷認(rèn)定申請后，人社局應(yīng)依法作出事實認(rèn)定，然后作出是否認(rèn)定為工傷的決定。如果人社局作出了《不予認(rèn)定工傷決定書》，你對此不服的話，可以向法院提起行政訴訟。《行政訴訟法》第三十四條規(guī)定：“被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)。”即在行政訴訟中，人社局應(yīng)當(dāng)提供你符合不予工傷認(rèn)定條件即你本人承擔(dān)交通事故主要或全部責(zé)任的證據(jù)。如果人社局無法拿出證據(jù)證明，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不力的法律后果，法院會判決撤銷《不予認(rèn)定工傷決定書》，并責(zé)令人社局重新作出行政行為，也就是要求人社局作出認(rèn)定工傷決定。

小保