防止用“虛擬貨幣”洗錢

文 《法人》特約撰稿 翟繼光

關于“虛擬貨幣”這一名詞，早期的權威解釋是指網絡游戲虛擬貨幣，即由網絡游戲運營企業發行，游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲于網絡游戲運營企業提供的服務器內，并以特定數字單位表現的一種虛擬兌換工具。網絡游戲虛擬貨幣用于兌換發行企業所提供的指定范圍、指定時間內的網絡游戲服務，表現為網絡游戲的預付充值卡、預付金額或點數等形式，但不包括游戲活動中獲得的游戲道具?！疤摂M貨幣”一般稱為“游戲幣”，很少有人將其等同于真實的貨幣，也不具備金融屬性。

從游戲幣到交換貨幣

隨著“比特幣”出現，“虛擬貨幣”性質發生了重大變化，已經具備了金融屬性，可以達到“以假亂真”的地步，由此，也引起了金融監管部門的關注。2013 年12 月3 日，中國人民銀行、工業和信息化部、中國銀行業監督管理委員會、中國證券監督管理委員會、中國保險監督管理委員會聯合發布了《關于防范比特幣風險的通知》（銀發〔2013〕289 號），這是金融監管部門第一次發布有關“虛擬貨幣”風險防控的通知。該通知對“比特幣”的屬性進行了界定：比特幣具備沒有集中發行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等四個主要特點。雖然比特幣被稱為“貨幣”，但由于其不是由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質上看，比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。該通知雖然并未使用“虛擬貨幣”這一表述，但由于“虛擬貨幣”的主要形式就是“比特幣”，因此，也可以認為該通知第一次對“虛擬貨幣”的屬性進行了界定。

2017 年9 月4 日，中國人民銀行、中央網信辦、工業和信息化部、工商總局、銀監會、證監會、保監會聯合發布了《關于防范代幣發行融資風險的公告》，其中使用了“代幣”來指代“虛擬貨幣”，同時也在公告中正式使用“虛擬貨幣”的表述。公告對代幣發行融資活動的本質屬性進行了界定：代幣發行融資是指融資主體通過代幣的違規發售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質上是一種未經批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。有關部門將密切監測有關動態，加強與司法部門和地方政府的工作協同，按照現行工作機制，嚴格執法，堅決治理市場亂象。發現涉嫌犯罪問題，將移送司法機關。代幣發行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用。

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2021 年5 月18 日，中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國支付清算協會聯合發布了《關于防范虛擬貨幣交易炒作風險的公告》，其對“虛擬貨幣”界定如下：“虛擬貨幣是一種特定的虛擬商品，不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不是真正的貨幣，不應且不能作為貨幣在市場上流通使用?！?/p>

由此可見，隨著以“比特幣”為代表的“虛擬貨幣”不斷提升其貨幣色彩并逐漸具有替代貨幣進行流通的功能，金融監管部門已經將其作為重點監控對象，其可能產生的金融風險也成為金融監管部門關注的重點。

虛擬貨幣的民商法規制

根據《民法典》第115 條規定，物包括不動產和動產?！睹穹ǖ洹返?27 條規定：“法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其規定?！备鶕陨弦幎?，目前我國法律尚未將虛擬貨幣界定為“物”或者“動產”，但民事主體對虛擬貨幣所享有的權利是受到法律保護的。在相關法律尚未對虛擬貨幣有明確保護性規定之前，可以參照《民法典》關于“動產”保護的相關規定。

虛擬貨幣作為一種法律保護的合法財產，是允許進行交易的。交易雙方應當根據誠實信用原則，公平合理地確定雙方的權利義務，不允許有欺詐等行為。

《民法典》第144 條規定：“無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。”第20 條規定：“不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為?！备鶕鲜鲆幎ǎ粷M八周歲的未成年人是不能買賣虛擬貨幣的。

《民法典》第19 條規定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認；但是，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。”第145 條規定：“限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效；實施的其他民事法律行為經法定代理人同意或者追認后有效?！备鶕鲜鲆幎ǎ酥軞q以上的未成年人由于無法理解虛擬貨幣的本質屬性，同樣不能買賣虛擬貨幣。

根據《民法典》第147 條規定，基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。如果購買虛擬貨幣的人對虛擬貨幣的性質產生了重大誤解，其購買虛擬貨幣的合同屬于可撤銷的合同，可以請求人民法院予以撤銷。

根據《民法典》第148 條規定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。如果銷售方對虛擬貨幣進行虛假宣傳并由此導致受欺詐方購買了虛擬貨幣，受欺詐方可以請求人民法院撤銷該買賣合同。

虛擬貨幣的金融法規制

虛擬貨幣一旦具有了金融屬性，就會受到金融法的規制。根據《人民銀行法》第16 條規定，我國的法定貨幣是人民幣。以人民幣支付我國境內的一切公共的和私人的債務，任何單位和個人不得拒收。《人民銀行法》第20 條規定：“任何單位和個人不得印制、發售代幣票券，以代替人民幣在市場上流通?！备鶕鲜鲆幎?，在我國境內，不允許用虛擬貨幣支付債務，更不允許任何人將虛擬貨幣作為代幣票券使用，或者宣傳其具有代幣票券的功能和價值。《中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國支付清算協會關于防范虛擬貨幣交易炒作風險的公告》對此提出了明確的要求：金融機構、支付機構等會員單位要切實增強社會責任，不得用虛擬貨幣為產品和服務定價，不得承保與虛擬貨幣相關的保險業務或將虛擬貨幣納入保險責任范圍，不得直接或間接為客戶提供其他與虛擬貨幣相關的服務，包括但不限于：為客戶提供虛擬貨幣登記、交易、清算、結算等服務；接受虛擬貨幣或將虛擬貨幣作為支付結算工具；開展虛擬貨幣與人民幣及外幣的兌換服務；開展虛擬貨幣的儲存、托管、抵押等業務；發行與虛擬貨幣相關的金融產品；將虛擬貨幣作為信托、基金等投資的投資標的等。

虛擬貨幣是一種重要的洗錢中介，即使用非法所得大量買入虛擬貨幣，再公開出售虛擬貨幣，從而將非法所得“洗白”。《反洗錢法》第3 條規定：“在中華人民共和國境內設立的金融機構和按照規定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構，應當依法采取預防、監控措施，建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報告制度，履行反洗錢義務。”關于金融機構的反洗錢義務，《中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國支付清算協會關于防范虛擬貨幣交易炒作風險的公告》提出了明確的要求：金融機構、支付機構等會員單位應切實加強虛擬貨幣交易資金監測，依托行業自律機制，強化風險信息共享，提高行業風險聯防聯控水平；發現違法違規線索的，要及時按程序采取限制、暫?；蚪K止相關交易、服務等措施，并向有關部門報告；同時積極運用多渠道、多元化的觸達手段，加強客戶宣傳和警示教育，主動做好涉虛擬貨幣風險提示。

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根據《防范和處置非法集資條例》第2 條規定，非法集資，是指未經國務院金融管理部門依法許可或者違反國家金融管理規定，以許諾還本付息或者給予其他投資回報等方式，向不特定對象吸收資金的行為。如果相關經營者未經許可，以虛擬貨幣買賣為手段，實質上是向不特定對象吸收資金，則構成非法集資。根據《防范和處置非法集資條例》第30 條規定，對非法集資人，由處置非法集資牽頭部門處集資金額20%以上1 倍以下的罰款。非法集資人為單位的，還可以根據情節輕重責令停產停業，由有關機關依法吊銷許可證、營業執照或者登記證書；對其法定代表人或者主要負責人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，處50 萬元以上500 萬元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

虛擬貨幣交易并非法律規范的空白之地，我國目前已經有比較完善的法律制度來規制虛擬貨幣的交易，一旦交易雙方或者經營者違反了相關法律的規定，就將受到主管部門的查處和法律的制裁。