關于現(xiàn)代企業(yè)制度實踐的探討

趙麗霞

（中國中原對外工程有限公司，北京 100044）

1 現(xiàn)代企業(yè)制度

弄懂公司治理首先了解“公司”，了解現(xiàn)代企業(yè)制度。所謂的現(xiàn)代企業(yè)制度是指建立在“出資”與“責任”緯度的劃分，分為三類企業(yè)：業(yè)主制企業(yè)（類似于國內(nèi)的個體戶）、合伙制企業(yè)（分為普通合伙人、有限合伙人，普通合伙人有無限責任，有限合伙人如一些PE私募等）和公司制企業(yè)（分為有限責任公司和股份有限公司）。此種分法與過去計劃經(jīng)濟下劃分企業(yè)類型有所不同，計劃經(jīng)濟下按照所有制形式，企業(yè)分為全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、個人與私營企業(yè)（民營企業(yè)）和外資企業(yè)。建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度主要圍繞公司制企業(yè)，即有限責任公司或者股份有限公司（在英美國家狹義的現(xiàn)代制度的公司指股份有限公司）。現(xiàn)代企業(yè)制度的設立與當前的社會主義市場經(jīng)濟制度的建立與完善密切相關，我國自上世紀90年代確立市場經(jīng)濟的地位之后，逐步對企業(yè)進行改制。

2 公司治理框架

在現(xiàn)代企業(yè)制度下，當所有權與經(jīng)營權分離時，就產(chǎn)生了委托與代理關系，如何處理代理關系就需要公司治理。治理的對象是誰呢？公司存在三類人：股東、經(jīng)理人和員工。只有股東與經(jīng)理人之間是治理與被治理的關系，經(jīng)理人與員工是管理與被管理的關系。

治理分為內(nèi)部治理與外部治理。

內(nèi)部治理內(nèi)容股權結(jié)構(gòu)、股東的權利和利益董事會構(gòu)成、董事會的功能和責任經(jīng)理人的選擇、經(jīng)理人的激勵和約束外部治理內(nèi)容外部制度監(jiān)管部門市場（產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人市場）

3 內(nèi)部治理

內(nèi)部治理即通常說的法人治理，是根據(jù)權力機構(gòu)、決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)相互獨立、權責明確、相互協(xié)調(diào)又相互制衡的原則實現(xiàn)對公司的治理，即“三會四權”。

股東會作為權力機構(gòu)，具有兩項權力：剩余索取權（受益權）和投票權。其中，剩余索取權是指公司從客戶那里獲得的銷售收入，扣除掉固定資產(chǎn)折舊費和原材料費、先可合同索取權（包括員工的工薪、經(jīng)理人的年薪、銀行的利息、出租者的租賃費）、稅收之后的股息和紅利等，也就是受益權（區(qū)別于收益權，收益權的主體是公司而非股東。）；投票權包括兩類，一是用手投票權，包括重大決策權（涉及關停并轉(zhuǎn)清事項和重大項目投資決策（章程中規(guī)定））和選擇管理者的權力（股東選董事，董事會選董事長，總經(jīng)理由董事長提名）。用腳投票是指股東有權拋售股票的權利。

董事會作為決策機構(gòu)具有戰(zhàn)略決策權。而且董事與股東是穩(wěn)定的信托關系，而不是“委托”關系，因此，對董事的要求不能有違法違規(guī)、不能有重大誠信不良記錄、不能是利益相關者。

經(jīng)理層是執(zhí)行機構(gòu)，對日常經(jīng)營具有管理權。經(jīng)理層與董事會是委托代理關系。

內(nèi)部治理主要解決兩類代理。第一，解決股東與經(jīng)理人之間的代理（成本）問題或利益沖突問題，即經(jīng)理人侵害股東利益問題（貪污腐敗、不當?shù)脑诼毾M、短期行為、不作為（管理層的平庸懈怠）等四類問題）；第二，解決控股股東與非控股股東尤其是公眾股東之間的代理（成本）問題或利益沖突，即“剝奪”問題或“隧道行為”問題。因此，建立有效的內(nèi)部治理非常關鍵。重點要做好以下兩個方面。

1）建立合理的股權結(jié)構(gòu)。一方面要由若干個形成梯度并可以相互制衡的大股東，以追求資產(chǎn)保值增值為目的。要求股權既不要太集中，也不要太分散。太集中會造成大股東一股獨大，行為獨斷。如果股權太分散，或者股權很平均，就會導致多極化。要避免50:50、65:35、40:30:30、40:40:20、50:40:10的股權結(jié)構(gòu)。“三足鼎立”或者“多足鼎立”相對比較好，但是股權不要太平均，要形成梯度。另一方面，要實現(xiàn)股東身份（維度）多元化，特別是非國有股和機構(gòu)投資者的股份的比重都會影響公司治理。充分競爭性領域的國企，最好的股權結(jié)構(gòu)就是國有股、員工個人股和民營股三足鼎立，相互制衡。

2）有一個維護股東和主要利益相關者的利益和按照股東和主要利益相關者意愿行事的董事會，而且董事會的構(gòu)成要合理，功能要完善，績效要優(yōu)異。董事要有“三重修煉”：制定公司戰(zhàn)略，高瞻遠矚思考明天的事情；信托責任，忠誠面對股東及利益相關者，忠誠于公平交易，管理責任、不侵犯責任、監(jiān)管責任；經(jīng)理人選拔和激勵。在公司法下，董事要對公司負法律責任。2001年，我國出臺了《關于國有獨資公司董事會建設的指導意見》，指出“董事對行使職權的結(jié)果負責，對失職、失察、重大決策失誤等過失承擔責任”；“董事會決議違反法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定，致使公司遭受損失，投贊成票和棄權票的董事個人承擔直接責任（包括賠償責任）。”

4 董事會結(jié)構(gòu)

構(gòu)建的基礎是董事會的組成及其相互之間的關系，即董事會的機構(gòu)。在中國，董事會成員構(gòu)成一般包括股權代表、經(jīng)營者代表、關聯(lián)董事、執(zhí)行董事、職工代表等。人員的選擇一般要考慮董事會職能問題、比例問題、能力與經(jīng)驗問題、身份重疊問題。

董事分為執(zhí)行董事（內(nèi)部董事）和非執(zhí)行董事（外部董事）。其中，執(zhí)行董事是指在公司內(nèi)部擔任職務，如經(jīng)理董事；非執(zhí)行董事指不是公司雇員的外部董事（關聯(lián)董事、股權董事）或不在公司內(nèi)部擔任執(zhí)行職務（職工董事），以及獨立董事。

獨立董事不在公司擔任除董事以外的其他職位，并與其所受聘的公司以及主要股東之間不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事，具有“獨立性”和“專業(yè)性”兩大特征。獨立董事承擔一些按規(guī)定“非他們不可”的特別職權和責任：一是審查重大關聯(lián)交易；二是提議聘用或解除會計師事務所；三是提請召開臨時股東大會和董事會（代表十分之一以上表決權的股東）、代表三分之一以上表決權的董事或者監(jiān)事會，獨董一人即可；四是征集股東投票權；五對公司重大事項發(fā)表獨立意見。上市公司董事會必須設立獨立董事，非上市公司設獨董非強制性。

5 董事任期與產(chǎn)生

董事任期一般由公司章程規(guī)定，但每屆不得超過3年。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。有限責任公司的董事長、副董事長的產(chǎn)生由公司章程規(guī)定。。

6 董事會的行事規(guī)則

董事會實行集體決策，一人一票，地位平等。董事會集體對公司負責，每一位董事對自己的言行負責。董事會以人數(shù)比例投票表決，普通表決比例為1/2，特殊表決比例為2/3，有些國家法律直接規(guī)定董事會人數(shù)必須為奇數(shù)，我國沒有此規(guī)定，公司法允許董事會在表決時出現(xiàn)勢均力敵的情形。

7 監(jiān)事會

公司法規(guī)定股份公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應在其組成人員中推選一名召集人。成員由股東代表和不少于三分之一的職工代表組成。監(jiān)事會由股東會選舉，但職工監(jiān)事由職工代表大會民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會的職能：一是通知管理機構(gòu)停止違法或越權行為；二是隨時調(diào)查公司的財務情況，審查文件賬冊；三是有權要求董事會提供情況，審查董事會編制的提供給股東會的各種報表，并把審核意見向股東會報告；四是提議召開股東會。