企業高管與商業賄賂犯罪

于興泉

“企業家”一詞來源于法語，原意為“冒險事業的經營者或組織者”，通常意義上的冒險更多在于資本機遇與風險的博弈，屬商業范疇，但近年來的諸多案例表明，刑事犯罪才是真正的殺手锏，他可以將一名創業路上的優秀企業經營者瞬間打進地獄：失去自由、資財散盡。

近年來我國民營企業如雨后春筍林立而起，市場主體也開始從早期單一國有（國營）企業變成了國企、民企公司和各種其他經濟組織共存狀態。與這種多樣態經濟主體并立市場模式伴生出現的不僅是繁榮的市場景象，還有越來越多的商業賄賂行為，其中的行賄犯罪、受賄犯罪成為新的危險源。

商業賄賂犯罪并非刑法規定的獨立罪名，而是對與商業活動有關的賄賂犯罪的統稱。在商業賄賂出現的早期，有人認為商業賄賂本身是市場經濟的一部分，也是一種市場競爭手段，屬于自由市場發展的必然產物，沒有必要使用嚴苛的刑法手段規制。但實際情況是，商業賄賂行為不僅危害了某一個或者某一些經營者的盈虧利益，還會形成一種惡性市場境況，即經營者不是通過努力提高產品質量、加強技術研發、調整產品結構等正當途徑展開公平競爭，而是通過提供更多賄賂的方式來獲取交易機會，致使“劣幣驅逐良幣”的局面形成。

隨著商業賄賂行為越來越泛濫，甚至一些素來以規范管理著稱的外企也曝出了巨大的商業賄賂利益鏈，如2013年7月曝出的葛蘭素史克中國行賄事件，就是一個浸淫于藥品行業的行賄受賄事件。涉事的主要廠家葛蘭素史克利用賄賂手段謀求不正當的競爭環境，導致藥品行業價格不斷上漲。因涉嫌嚴重商業賄賂等經濟犯罪，葛蘭素史克（中國）投資有限公司部分高管被依法立案偵查。透過已經查明的更多案件細節，一個跨國藥企的商業賄賂利益鏈逐漸清晰，將藥價推向虛高的幕后黑手開始浮出水面。據了解，很多知名品牌企業，也涉及到了商業賄賂犯罪。可見，商業賄賂犯罪行為已經嚴重影響了社會正常的經濟競爭秩序，給社會帶來極為不利的影響。

從近年來公開的法院判例看，用于賄賂的也不再限于金錢，還包括各種代幣券、購物卡、古董字畫、貴金屬及飾品、房屋等，甚至是更加隱蔽的股份代持、干股分紅，或為目標人低價購入某種產品、高價收購目標人某種產品讓渡利益等等，現如今各種賄賂犯罪手法層出不窮。

據統計，當前涉及到商業賄賂犯罪最為多發常見的罪名為“行賄罪”“受賄罪”“對非國家工作人員行賄罪”“非國家工作人員受賄罪”“單位行賄罪”等。就企業高管而言，更大概率會涉及“行賄罪”“對非國家工作人員行賄罪”“非國家工作人員受賄罪”三個罪名。

非國家人員受賄罪

該罪是指公司、企業或其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人的財物，為他人牟取利益，或者在經濟往來中違反國家規定而收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有，數額較大的行為。簡而言之，企業高管利用職務便利收受錢財，為客戶牟取利益或違規收受好處的行為，均可能構成該罪。

在司法實務中，非國家人員受賄罪案發的重災區包括醫藥購銷、工程建設、政府采購等領域，在這些領域的各種招投標和評選中，通過給予評標委員會成員財物或財產性利益獲取中標或優勢地位也都會被認為是非國家工作人員受賄的犯罪行為模式。概括講，不管何種行業領域，只要在公司企業中掌握實權的職位，都具備收受賄賂的機會或可能，如果他暗中收錢給人辦事，那就意味著其大概率涉嫌非國家工作人員受賄罪了。

需要強調的是，2020年12月 26日，《刑法修正案（十一）》提高了非國家工作人員受賄罪的量刑，由原先的最高刑十五年有期徒刑調整為最高可判無期徒刑。

行賄罪和向非國家工作人員行賄罪

行賄罪和向非國家工作人員行賄罪的主要區別在于行賄對象的身份不同，相應兩罪的入刑金額標準略有差異，但兩罪在行為方面均是為牟取不正當利益，給予相對方以財物，數額較大的行為。當出現賄賂的犯罪行為時，行賄方、受賄方均有可能因此賄賂犯罪事實受到刑事追訴。

由于行賄手段和方式不斷發生變化，對于行賄犯罪的規制也在不斷地順應實情作出改動，2009年2月《刑法修正案（七）》將賄賂罪的懲治和預防范圍擴大至國家工作人員的配偶、子女等關系密切的人以及離職的國家工作人員。與此對應，我們看到一些官員與企業之間發生的賄賂犯罪案例，被指控犯罪的不僅是官員本人，也包括官員家屬子女，而企業高管犯罪的，則是同樣有牽連到配偶、子女、兄弟姐妹的情況，或者是一個企業的多數高管都被追究。

相對于受賄犯罪，對行賄犯罪的處罰相對較輕，特殊情況下可以免于處罰，但可能被記入全國行賄犯罪檔案系統，被判決行賄犯罪成立的，將會影響企業的境內外投標、融資、信貸、商貿合作或談判等。企業高管個人犯罪，則無論是行賄罪還是受賄罪，被告本人及子女均有可能影響將來的求職就業。

商業賄賂的蔓延，很大原因在于企業都希望自身能夠在市場競爭中及早占據優勢地位，或擔心自身不依照潛規則會遭受排擠、蒙受損失。然而，一旦商業賄賂形成一種行業潛規則，該刑事風險就會成為一顆深埋地下的地雷，隨時可能被觸發。行賄受賄雙方總認為這是“一對一”的事情，只要你不說我不說，天知地知無人知。有的企業甚至制定了一些制度企圖掩蓋犯罪事實。

須知，對于行賄受賄犯罪，即便是一對一證據，甚至訂立攻守同盟，但并非堅不可摧。基于商業目的達成的隱秘利益共同體，在強大的辦案機關面前不堪一擊。更不用說采取先進的偵查手段以及高超的審訊方法，很容易使得犯罪分子就范。而且，法律規定了對行賄犯罪可以從輕或減輕處罰，甚至免除處罰，辦案機關很容易以此條件突破行賄一方的心理防線，繼而查清受賄一方事實。所以，僥幸心理還是不要的好。

筆者認為，企業經營者要摒棄投機心理，志存高遠，腳踏實地，從管理和技術、質量等方面提升企業競爭力。 企業必須從根本上預防商業賄賂行為，從完善管理制度源頭開始，加強企業內部人員的行為管理，杜絕商業賄賂犯罪，促進企業的健康發展。