意思表示瑕疵的離婚協議效力問題研究

劉婷

【摘? 要】離婚協議是以解除婚姻關系為目的，就財產分割、子女撫養等事項為內容達成一致的意思表示，其效力在實踐中產生爭議的原因有兩個：一是法律及司法解釋的規定不明存在漏洞，二是學理上的原因，學者們對離婚協議的性質存在認識上的差別。本文從離婚協議性質入手，討論其效力問題。

【關鍵詞】意思表示瑕疵;離婚協議;效力;研究

1.離婚協議的性質

離婚協議是以解除婚姻關系為目的，就財產分割、子女撫養等事項為內容達成一致的意思表示，其效力在實踐中產生爭議的原因有兩個：一是法律及司法解釋的規定不明存在漏洞，二是學理上的原因，學者們對離婚協議的性質存在認識上的差別。本文從離婚協議性質入手，討論其效力問題。

1.1涉及身份關系的單一合同說

該觀點認為其實質為單一的涉及身份關系的協議，需要進行離婚登記，離婚協議才能有效。未經過行政機關的確認，對雙方沒有拘束力，法院在處理該類案件時也不能將離婚協議作為直接證據使用。

此觀點是片面的，離婚協議包含多方面的內容，具有多個意思表示，且各自產生不同的法律效果。如果僅因為身份關系未進行登記就完全否認協議中財產條款的成立，是不合理的。

1.2混合民事合同說

徐棟華學者認為離婚協議包括方面內容是混合型民事合同，既包含了身份關系又包含了財產關系。離婚協議中解除人身關系的條款自婚姻登記機關登記之日起生效，子女撫養、財產分割、債權債務的分配條款參照民事合同的處理原則即在當事人簽字即生效。①

按照此種觀點，同一協議采取不同的生效標準，否定了夫妻身份關系和財產關系的密切聯系。婚姻關系仍在持續的時候財產分割和債權債務處理已經生效，顯然矛盾。

1.3附條件民事協議說

李洪祥學者認為，夫妻雙方必須進行離婚登記或者通過法院調解離婚，離婚協議才能生效。若雙方未能協商一致，一方至法院起訴離婚，則離婚協議不能生效。②

此觀點的基礎是《民法典》合同編第158條關于附條件合同的規定，③按照這一觀點，夫妻任何一方在簽訂離婚協議后都必須到行政機關進行離婚登記，否則就是惡意阻止附條件的成立。而我國規定，雙方簽訂離婚協議后辦理離婚登記前可以解除該離婚協議，因此這一觀點與婚姻法的精神相違背。

1.4復合協議說

此種觀點認為，離婚協議是一種復合協議，包含形成行為和附隨行為兩種法律行為。身份關系的解除是形成行為，財產分割和子女撫養是附隨行為形成行為的效力決定附隨行為的效力：形成行為不生效，附隨行為也不生效。④

本文贊同此種觀點。這一觀點是基于史尚寬的理論，他將親屬法上的行為從效力上分為形成行為、附隨行為和支配行為。形成的身份行為是指直接以一定親屬身份的發生、變更或消滅為目的的法律行為;附隨的身份行為是指以形成的行為為前提，附隨于該行為而為的法律行為，如有關夫妻財產制的約定、離婚時有關子女撫養和財產分割的協議等。⑤而且《婚姻法司法解釋（二）》第8、9條，也將身份行為和財產行為家于區分，也說明離婚協議是數個行為。形成行為與附隨行為的生效要件不同，形成行為生效需要離婚登記，附隨行為則達成合意就可生效，但形成行為對附隨行為又有制約。復合協議說既注意到了離婚協議包含數個法律行為具有復合性，又未忽視數個法律行為之間的密切聯系。本文將以此為基礎，從身份行為和財產行為兩個方面探討離婚協議的效力。

2.意思表示瑕疵的離婚協議的效力

離婚協議是一種特殊的民事法律行為，所以對其生效要件的討論首先要放在民事法律行為層面，需要滿足民事法律行為基本要件。離婚協議效力出現瑕疵的情況有多種可能，最多的情況就是意思表示的瑕疵。意思表示不真實主要一方欺詐和通謀虛假意思表示。

2.1欺詐離婚的離婚協議效力

欺詐離婚是夫妻一方要真正離婚，而欺騙對方是暫時離婚，使之同意辦理離婚登記的行為?！睹穹ǖ洹返?48條規定，欺詐行為是可撤銷的?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ǘ返?條⑥規定，在欺詐情形下達成的財產分割協議是可以撤銷的。下文將從以下幾個案例分析欺詐離婚的離婚協議效力：案例一王某與楊某離婚后財產糾紛案、案例二張某與李某婚后財產糾紛案。⑦

根據復合協議說，身份行為是形成行為，一經登記立即生效。所以案例1、2中即使存在欺詐，其離婚登記都是有效的，離婚登記符合法定程序就發生效力且具有不可逆轉性。根據《婚姻法司法解釋（二）》第9條，受欺詐方在錯誤意思表示之下達成的離婚協議，其中涉及財產分割的條款可在一年內向法院申請變更或撤銷，而關于身份關系的部分不可以變更或撤銷。由此也能看出立法者對于協議離婚身份關系和財產關系的態度。所以即使欺詐離婚只要依法定程序進行了離婚登記，解除婚姻關系的身份行為即發生效力。

案例1駁回原告的訴訟請求，對于離婚協議不予撤銷，因為證據不足以征明存在欺詐，案2則以顯失公平為由撤銷離婚協議?？梢娫趯嵺`中，因受欺詐簽署的離婚協議能否撤銷還存在很大的爭議。法院對受欺詐的離婚協議能否撤銷從上訴兩個案例來看，最主要的是受欺詐方能否證明“欺詐”。案例2中，雖然法院判決撤銷離婚協議，但也是以“顯失公平”為判決理由，而不是受欺詐。本文認為，對受欺詐簽署的離婚協議能否撤銷，主要在于受欺詐方能否證明受欺詐，不能輕易適用合同法第54條以“顯失公平”為由變更或撤銷。因為離婚協議不同于一般的民事合同，當事人訂立離婚協議時，難以避免的包含一些感情因素，所以不能簡單的適用合同法對一般的民事合同的規定以“顯失公平”為由撤銷或者變更。在欺詐離婚的場合中雖然一方是受欺詐而簽署的離婚協議，但其最初的也是為了一己私利而將離婚登記視如兒戲，認為可從“假離婚”中有利可圖，將離婚作為達到某種目的的手段，在目的達成之后再復婚。從這個角度講，受欺詐離婚中，受欺詐方也有不可推卸的責任，因此也應為自己的決定付出代價。舉證證明受欺詐的難度也是對這種虛偽表示的一種制裁與懲罰。

2.2通謀虛假離婚的離婚協議效力

通謀虛假離婚，是指夫妻雙方為了各自或者共同的目的合謀串通做出虛假的離婚合意，在目的達成后再復婚的離婚行為?！巴ㄖ\”不僅雙方欠缺真實的意思表示，而且雙方虛假的意思表示為對方所“明知”。通謀虛假離婚的動機很多，大多是為了獲得經濟利益或者逃避債務。但有時會出現“弄假成真”的情況，一方在得到預期利益之后，不愿復婚或者與他人結婚?！睹穹ǖ洹返?46條規定當事人雙方以虛假意思表示實施的民事法律行為無效，那虛假意思表示的離婚協議在夫妻見是否有效？當離婚協議涉及第三人時的是否有效？本文通過以下司法判例研究此種情況下離婚協議的效力：案例三郭某與石某離婚后財產糾紛案、案例四趙某與吳某離婚后財產糾紛案。⑧

由三和四兩個案例可見，只要夫妻雙方通過法定途徑離婚，就認定身份行為有效。離婚協議未涉及第三人利益時，合法有效，如果離婚協議中的條款損害了第三人的利益，法院就會判決離婚協議中損害第三人利益的部分無效，其他部分仍然有效。生效的離婚協議對夫妻雙方均有約束力，欺詐脅迫的離婚協議可以申請撤銷，但民法典婚姻編和司法解釋均未規定虛假離婚時達成的離婚協議的效力。因此實踐中，法官審理離婚協議效力糾紛的案件，只要未發現存在違反法律規定，夫妻雙方按照法定程序進行了離婚登記，當事人也沒有證據證明欺詐脅迫的情形，同時離婚協議符合法定或約定的生效要件，就認定該離婚協議是有效的?！睹穹ǖ洹泛贤幍?54條規定，惡意串通的合同是無效的。本文認為在通謀假離婚的情形下，如果離婚協議中財產分割部分損害了第三人的利益，則第三人可以根據第154條的規定請求法院認定離婚協議中損害其利益的部分無效，因為對于第三人來說，離婚協議只是夫妻之間的合同，當夫妻雙方串通損害了第三人的利益時，第三人當然可以依據第154條請求認定損害其利益部分無效。這也符合民法的原理和精神。

綜上，意思表示瑕疵的離婚協議包括欺詐離婚和通謀假離婚。在欺詐離婚和通謀假離婚中，除離婚登記不符合法定程序外，為了維護離婚登記的權威性，身份行為有效，即離婚有效。在欺詐離婚中，財產行為在受欺詐一方能舉證證明其因受欺詐而假離婚時可撤銷。通謀假離婚中，財產行為對于當事人均有拘束力，但是離婚協議中損害了善意第三人的利益時，第三人可申請損害其利益部分無效，其余部分仍然有效。

3.司法適用的完善

3.1明晰法條釋義

法律是立法者根據立法當時的社會情況制定的適用于未來一段時間內的行為規范，但法律規則不可能包羅萬象，窮盡所有情況，因此就需要司法解釋使法律適應復雜變化的社會關系。我國的司法解釋指最高人民法院和最高人民檢察院對法律所作出的解釋。

本文認為，司法解釋與案件審理過程中的法律適用聯系密切，法官通常是對某一法條進行理解后再適用于具體的案件，不可能每次都由最高人民法院進行解釋。如此一來，司法解釋就與具體的案件的法律適用脫節。因此應當充分尊重辦案法官對法條的理解，將各層級辦案法官對具體條文的解釋納入司法解釋的范圍。同時這也要求了法官具有較高的法律知識水平和職業道德，在對個案進行事實了解分析、對所選擇適用法條的理解、裁判過程等具有高度的審慎性。每一地區的社會情況不同，所以各地區法院應當定期整理需要對法條進行解釋才能彌補法律漏洞的案件，將其引用法條和具體理由層級上報，最終由最高人民法院梳理總結形成相應的文本或出臺相應的司法解釋，以保障司法解釋的正確性和統一性。

3.2協調部門法間的沖突

長期以來，我國簡單地用“新法優于舊法“、上位法優于下位法”、“特別法優于一般法”等規則來解決法律規范的沖突。但在司法實踐中一個案件往往涉及多種法律關系，如果簡單的適用上述三種法律沖突規范，將難以平衡各主體間的利益，由此造成法理與情理的沖突。隨著時代的發展，婚姻中的財產糾紛越來越復雜，就其中的某些問題婚姻家庭編及司法解釋還未做出具體的規定，婚姻關系中的財產關系開始受其他民事法律的調整。在婚姻解除時，意思表示瑕疵的離婚協議中必然會涉及夫妻財產的分割，而這種分割很可能涉及到第三人的利益。因此如何適用合同編和婚姻編對意思表示瑕疵的離婚協議效力進行判定成為案件審理的焦點。

本文認為，離婚協議分親屬法屬性不能當然的排除對《民法典》合同編的適用。離婚協議中的財產行為以身份行為的變動為前提，具有親屬法屬性，在處理意思表示瑕疵的離婚協議效力糾紛時，首先應考慮的是《婚姻法》的適用。但其中涉及的財產問題在《合同法》的適用上會讓人產生疑惑，在司法實踐中也確有法官以《合同法》第54條中顯失公平和重大誤解對意思表示瑕疵的離婚協議進行變更或撤銷。所以在解決意思表示瑕疵的離婚協議效力時，如何選擇適用法律應遵循以下原則：第一，《婚姻法》中有明確規定的適用《婚姻法》。如受欺詐而離婚一方可以依據《婚姻法司法解釋》的規定，向法院提起訴訟，申請撤銷離婚協議;第二，《婚姻法》中沒有明確規定的，適用其他民事法律規定具有合理性且不違背常理，可以適用其他民事法律規定。因為身份行為也屬于民事法律行為，對于民事法律行為的一般性規定也可對其進行規制。如在夫妻雙方為逃避債務虛假離婚的情形中，債權人其可依據《合同法》第52條申請法院認定離婚協議無效，因為此時離婚協議對于債權人來講就是夫妻雙方惡意串通的“合同”;第三，《婚姻法》未作明確規定，適用其他民事法律規范不合理或者與常理相違背的，不應適用其他民法規定。⑨如夫妻雙方在簽署離婚協議時考慮的因素很多，除了經濟因素外還有情感因素，法院不能簡單的適用《合同法》第54條以顯失公平或重大誤解對離婚協議予以變更或撤銷。

注釋

①余棟華：《協議離婚中財產處分協議性質與生效時間研究》，載于《求實》2012年第2期，第89頁。

②李洪祥：《離婚財產分割協議的類型、性質及效力》，載《當代法學（雙月刊）》2010年第4期。

③《民法典》第一百五十八條規定：民事法律行為可以附條件，但是按照其性質不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時失效。

④許莉：《離婚協議效力探析》，載《華東政法大學學報》2011年第1期，第35-41頁。

⑤史尚寬：《親屬法論》，中國政法大學出版社2000年2月，第12-14頁。

⑥《最高院婚姻法司法解釋（二）》第9條：男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。人民法院受理后，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。

⑦參見：（2017）津0116民初45833號、（2013）黑監民再字第25號

⑧參見：（2015）北民初字第632號、（2019）浙07民終4774號。

⑨參見楊立新著：《婚姻家庭法》，人民法院出版社2009年11月第1版，第110-111頁。

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