非物質文化遺產的法律保護現(xiàn)狀及完善建議

□馬風藤 曹赫 趙海浩 王婷婷

一、非物質文化遺產的特征

（一）傳承性

無論是物質文化遺產還是非物質文化遺產，都是人們在歷史文化積淀中以各種媒介載體世代相傳而保存下來的，因而都具有傳承性。中華文明幾千年，每一歷史時期的文化都有其獨特的風格和特色，這種風格、特色或被后世全部沿襲，或被后世棄之雜糅而留存。總之，在任何歷史時期的傳承和發(fā)展中，均以前世積淀為基礎進行創(chuàng)新和改造。

（二）社會性

非物質文化遺產的社會性是指其離不開人類社會，并且依賴于人類社會的存在和發(fā)展。目前可知的文化都是人類實踐的產物，其發(fā)生與發(fā)展都離不開社會實踐，也就是說，文化具有社會性。每一次社會改革、制度變遷、經濟騰飛抑或衰敗都可能直接影響非物質文化遺產的存亡，以此而言，這種依賴關系使得非物質文化遺產無法脫離社會而存在。

（三）多元性

世界上的任何一種文化都是多元的，『非遺』亦然。首先，不同外界環(huán)境下的非物質文化遺產具有不同的表現(xiàn)形態(tài)，例如我國少數(shù)民族對于『圖騰』的崇拜不盡相同：有反映山神崇拜的四川岷江兩岸羌族的『祭山會』，還有反映虎圖騰崇拜的云南彝族的『跳虎節(jié)』等；其次，相同主體在不同時期具有不同的形態(tài)，例如京劇在不同時期和地域就有不同的派系。

二、非物質文化遺產的法律保護現(xiàn)狀

當前，我國對于非物質文化遺產的法律保護呈現(xiàn)交叉、交接狀態(tài)，形成了以《非遺法》為主要保護，各類知識產權法為銜接保護，條例、意見等行政法規(guī)為輔助保護的保護格局。同時，《刑法》也以懲治犯罪的方式參與保護。從目前的發(fā)展趨勢來看，未來對于非物質文化遺產的保護工作一定會不斷加強和完善，逐漸將『非遺』的保護上升到國家法律保護的層面。筆者通過收集、整理、分析，大致概括了當前非物質文化遺產的法律保護現(xiàn)狀。

（一）以《非遺法》為主要的法律保護

二〇一一年二月，《非遺法》審議通過后開始實施。《非遺法》的屬性為行政法，主要是確定政府和行政部門的職責義務，該法對非物質文化遺產的保護起到了重要和主要的作用。還有些條文明確了文化主管部門的主要職責，確定了非物質文化遺產的保護方法等。

（二）以知識產權法為銜接的法律保護

針對不同類別的非物質文化遺產應當運用相關銜接的法律進行保護，例如對于保護《蘇東坡傳說》《東海孝婦傳說》此類民間文學應當運用《著作權法》；對于保護『王麻子』『王致和』等『老字號』應當運用《商標法》；對于保護《銅器制作技藝》《客家土樓營造技藝》等此類民間手工藝應當運用《文物法》；對于保護發(fā)明創(chuàng)造類非物質文化遺產應當運用《專利法》，例如《丁笛的演奏技藝》中的新型樂器——『丁笛』。

（三）以規(guī)定、意見、辦法、條例等行政法規(guī)為輔助的法律保護

中共中央辦公廳、國務院辦公廳、文化部分別于二〇〇五年、二〇一二年、二〇二一年單獨或聯(lián)合印發(fā)關于『非遺』保護的意見，這些文件成為后續(xù)『非遺』保護工作的指導性文件。地方人民政府也結合自身實際，紛紛出臺行政法規(guī)加強對『非遺』的保護，例如，黑龍江省、吉林省、北京市等地出臺《非物質文化遺產條例》，寧波市、景德鎮(zhèn)市等眾多市出臺《加強非物質文化遺產保護工作的意見》。此類行政法規(guī)的出臺，實際上保護了非物質文化遺產的本土化和多元化。

（四）以《刑法》為特殊的法律保護

《刑法》作為最嚴厲的懲治犯罪的法律，在保護非物質文化遺產和保護傳承人的合法權益上同樣發(fā)揮著重要作用。例如，《刑法》中的假冒注冊商標罪和侵犯著作權罪，當行為人的行為已經嚴重侵犯非物質文化遺產申報人、傳承人、所有人的商標權和著作權時，行為人就有可能因構成法定情節(jié)而根據(jù)上述罪名被定罪處罰。當然，情節(jié)不嚴重的行為不構成犯罪，不受《刑法》制裁，而受民法調整。

三、非物質文化遺產法律保護的完善建議

（一）修改和完善《非遺法》

《非遺法》自二〇一一年頒布以來一直扮演著重要的角色，但是隨著社會經濟的發(fā)展出現(xiàn)了一些新的問題，因此舊的條文應予修改，新的條文應適當增加。例如，進一步明確政府的主體身份，確定『誰領導、誰負責、誰監(jiān)督』；還應強化『非遺』屬于知識產權范疇這一思想，并將此寫入法律；還可以學習先進立法經驗，開創(chuàng)『非遺密級』制度，將『非遺』進行評級，對于那些極其珍貴或涉及國家秘密的項目進行技術手段處理后再公布。

（二）完善相關地方性法規(guī)和規(guī)章

全國各地可以結合實際出臺保護『非遺』的地方性法規(guī)和規(guī)章。在制定和完善法規(guī)、規(guī)章的過程中，應充分吸取成功經驗，并聽取『非遺』傳承人和有關專家學者的意見和建議，還可以將『非遺』的保護工作納入政府的主要工作清單中，增強政府的工作主動性和積極性。除此之外，還可以成立『非遺』保護工作的領導小組，結合新出現(xiàn)的問題、狀況對當前工作和法規(guī)、規(guī)章及時做出調整。

（三）加強對法律法規(guī)實施情況的監(jiān)督檢查

法律法規(guī)作為不可或缺的國家層面的一種保障，在『非遺』的保護工作中尤為重要。但除了出臺和實施外，還應加強對法律法規(guī)后續(xù)實施情況的監(jiān)督檢查，例如，可以在全國范圍內建立非物質文化遺產執(zhí)法檢查機制，成立執(zhí)法檢查小組。中央可以派出督查組，對各省市的法律保護情況進行監(jiān)督、檢查，并提出整改意見、建議。各省市也應主動在職責范圍內成立執(zhí)法檢查小組，加強責任意識。

（四）加強非物質文化遺產知識產權保護

如前所述，民間文學、『老字號』、民間手工技藝等非物質文化遺產屬于具有獨特性的作品，應加強知識產權保護，綜合運用著作權、商標權、專利權、地理標志等多種手段強化『非遺』受法律保護的屬性。對于侵害『非遺』和『非遺』傳承人知識產權的行為，政府和傳承人要積極運用法律手段進行維權。

（五）加強非物質文化遺產普法教育

普法教育是『非遺』法律保護的必備環(huán)節(jié)。通過普法教育能夠讓廣大民眾正確理解『非遺』的內涵、領悟『非遺』的作用、學習保護『非遺』的法律法規(guī)。可以通過『普法教育進校園』『普法教育進社區(qū)』等活動將普法思想深入基層，還可以通過網絡、線下廣告等形式加強普法教育宣傳。人人都是參與者，人人也都是受益者，只有人人參與才能讓『非遺』的果實真正受益于民。

四、總結

『非遺』作為一種獨特且富有價值的文化資源，為我國的社會經濟發(fā)展和文化強國建設提供了不竭動力，也為地域經濟發(fā)展和城市品牌建設提供了支撐。在全面建設小康和精準扶貧的道路上，『非遺』以其本土化優(yōu)勢貢獻了自己的力量，為貧困地區(qū)的人民創(chuàng)造了財富。時至今日，我國非遺保護工作已經取得寶貴進展，隨著法治強固建設的推進，針對『非遺』的法律法規(guī)也在不斷完善和發(fā)展。相信在國家的支持下，『非遺』的法律保護工作必定能更進一步，『非遺』在新時期也必定綻放更絢麗的光彩！