朱莉欣,陳 偉
(1.西安交通大學 蘇州信息安全法學所,江蘇 蘇州 215123;2.海軍航空大學,山東 煙臺 264001)
隨著國家和社會信息化程度的不斷加深,數(shù)據(jù)作為國家基礎(chǔ)性戰(zhàn)略資源,在國家安全中的地位作用日益凸顯。但是,計算機信息系統(tǒng)在需求、設(shè)計、實現(xiàn)、配置、運行等過程中,都或多或少存在一定缺陷,這就是“漏洞”(vulnerability)。近年來,數(shù)據(jù)泄露事件時有發(fā)生,對國家安全、社會穩(wěn)定和企業(yè)及用戶利益造成嚴重后果,漏洞正是造成各種數(shù)據(jù)泄露事件的罪魁禍首之一[1]。在《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法(草案)》征求意見過程中,就有人提出建議,一些個人和機構(gòu)隨意發(fā)布系統(tǒng)漏洞等網(wǎng)絡(luò)安全信息,對維護網(wǎng)絡(luò)安全影響較大,應(yīng)予規(guī)范。最終通過的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第26條規(guī)定:開展網(wǎng)絡(luò)安全認證、檢測、風險評估等活動,向社會發(fā)布系統(tǒng)漏洞、計算機病毒、網(wǎng)絡(luò)攻擊、網(wǎng)絡(luò)入侵等網(wǎng)絡(luò)安全信息,應(yīng)當遵守國家有關(guān)規(guī)定。2021年6月10日,第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十九次會議通過了《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》,該法與網(wǎng)絡(luò)安全法有關(guān)條款有機銜接,對事關(guān)國家安全和經(jīng)濟社會發(fā)展的數(shù)據(jù)安全問題進行了全面規(guī)范,必將有效提高國家數(shù)據(jù)安全保障水平。漏洞問題關(guān)系網(wǎng)絡(luò)安全,影響國家安全,對漏洞進行有效管理除了要遵守網(wǎng)絡(luò)安全法的相關(guān)規(guī)定,也要落實數(shù)據(jù)安全法的新要求,在漏洞全生命周期管理過程中,進一步完善相關(guān)管控措施,確保網(wǎng)絡(luò)和信息系統(tǒng)安全。
網(wǎng)絡(luò)安全等級保護制度是我國現(xiàn)行網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域的一項重要制度。網(wǎng)絡(luò)安全法明確規(guī)定,國家實行網(wǎng)絡(luò)安全等級保護制度?!吨腥A人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第21條按照等級保護制度的相關(guān)要求,規(guī)定了數(shù)據(jù)分類分級保護制度,要求根據(jù)數(shù)據(jù)在經(jīng)濟社會發(fā)展中的重要程度,以及一旦遭到篡改、破壞、泄露或者非法獲取、非法利用,對國家安全、公共利益或者個人、組織合法權(quán)益造成的危害程度,對數(shù)據(jù)實行分類分級保護。
根據(jù)對網(wǎng)絡(luò)安全構(gòu)成的威脅程度不一,漏洞可以分為不同類別。美國國家計算機通用漏洞數(shù)據(jù)庫(NVD)將漏洞分為危急(CRITICAL)、高危(HIGH)、中危(MEDIUM)、低危(LOW)四類;中國國家信息安全漏洞庫(CNNVD)根據(jù)漏洞危害級別,將漏洞分為危急、高危、中危、低危四類;國家信息安全漏洞共享平臺(CNVD)將漏洞分為高危漏洞、中危漏洞和低危漏洞三類。GB/T 30279—2020《網(wǎng)絡(luò)安全漏洞分類分級指南》提供了網(wǎng)絡(luò)安全漏洞的分類方式、分級指標,并給出了分級方法的建議,將漏洞分為超危、高危、中危和低危四級。有研究認為,應(yīng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)安全漏洞的特殊性,以漏洞影響產(chǎn)品的波及面、導致的破壞程度、漏洞利用難度、漏洞修復難度等為評估重點,對漏洞進行評級[2]。我們認為,應(yīng)根據(jù)相關(guān)國家標準,參考國外通行做法,對漏洞分級進行統(tǒng)一規(guī)范,避免因技術(shù)標準不統(tǒng)一等原因造成漏洞分級不規(guī)范而引發(fā)網(wǎng)絡(luò)安全事故。有關(guān)漏洞數(shù)據(jù)除考慮漏洞本身的級別外,還要考慮漏洞數(shù)據(jù)的大小、存儲介質(zhì)等因素,對漏洞信息的類別進行綜合判定。
《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第21條規(guī)定,國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調(diào)機制統(tǒng)籌協(xié)調(diào)有關(guān)部門制定重要數(shù)據(jù)目錄,加強對重要數(shù)據(jù)的保護。該法第27條第2款還規(guī)定,對重要數(shù)據(jù)進行處理,應(yīng)當明確數(shù)據(jù)安全負責人和管理機構(gòu),落實數(shù)據(jù)安全保護責任。因此,一方面,國家相關(guān)部門在制定重要數(shù)據(jù)目錄時要充分考慮漏洞信息的特殊重要性,采取合理的方式將重要漏洞信息納入目錄。另一方面,各單位在處理漏洞信息等重要數(shù)據(jù)時,要按照法律要求健全相關(guān)機構(gòu),明確責任人,盡到審慎處理責任,落實數(shù)據(jù)安全保護義務(wù)。
國家核心數(shù)據(jù)是數(shù)據(jù)安全法規(guī)定的最為重要的一類數(shù)據(jù),要實施更加嚴格的管理制度。加強關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施保護已成為全球共識。很多國家都通過立法對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施進行特殊保護。我國網(wǎng)絡(luò)安全法在第3章網(wǎng)絡(luò)運行安全中,專設(shè)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運行安全一節(jié),對重要行業(yè)領(lǐng)域和關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運行安全實行重點保護。數(shù)據(jù)安全法也規(guī)定,關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈、重要民生、重大公共利益等數(shù)據(jù)屬于國家核心數(shù)據(jù),實行更加嚴格的管理制度。由于關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全漏洞導致的威脅會對國家安全和社會穩(wěn)定產(chǎn)生不可逆的嚴重危害,有研究者建議,法律應(yīng)構(gòu)建關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全漏洞的信息共享機制,整合來自政府、企業(yè)等網(wǎng)絡(luò)威脅、漏洞和事件信息,同時對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域漏洞的挖掘、披露、報告和利用等行為予以特別規(guī)制,提升國家整體的網(wǎng)絡(luò)安全態(tài)勢感知能力[3]。我們認為,考慮關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施漏洞潛在的巨大風險,相關(guān)數(shù)據(jù)一旦失管失控可能對國家安全帶來的危害,應(yīng)將其數(shù)據(jù)單獨作為一類,實施特殊保護。
數(shù)據(jù)安全法通過將自上而下的數(shù)據(jù)安全風險監(jiān)測、預(yù)測與監(jiān)管同自下而上的數(shù)據(jù)風險評估及報告有機結(jié)合,建立了對數(shù)據(jù)安全的交叉監(jiān)管事先管控體系。此外,該法還對發(fā)生數(shù)據(jù)安全事件后的應(yīng)急處置機制進行了規(guī)范。漏洞信息也應(yīng)按照法律要求完善事先管控和事后處置機制。
《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第22條規(guī)定,國家建立集中統(tǒng)一、高效權(quán)威的數(shù)據(jù)安全風險評估、報告、信息共享、監(jiān)測預(yù)警機制。同時,本法還對數(shù)據(jù)處理者賦予了風險監(jiān)測、采取補救措施、報告等相應(yīng)義務(wù)。而對于漏洞數(shù)據(jù),則依法應(yīng)做到以下幾點:
首先,國家主管部門應(yīng)加強對漏洞信息的監(jiān)管,進一步完善管理體制。一是要加強漏洞信息的風險評估。漏洞信息的風險評估,除根據(jù)漏洞本身的類別進行評判外,還要結(jié)合漏洞數(shù)據(jù)的數(shù)量、存儲傳輸媒介等因素綜合評判漏洞信息的風險。二是要做好漏洞信息報告與信息共享。各監(jiān)管部門收到的漏洞信息應(yīng)及時向上級監(jiān)管部門報告,并按照“實時共享”的要求,將漏洞信息與其他部門在第一時間共享。三是主動進行漏洞信息監(jiān)測預(yù)警。各部門應(yīng)加強對漏洞信息的監(jiān)測,發(fā)現(xiàn)未經(jīng)許可披露的漏洞信息要及時采取控制措施,并同步做好相應(yīng)預(yù)警工作。
其次,數(shù)據(jù)處理者應(yīng)按照法律要求謹慎處置漏洞信息?!吨腥A人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第29條規(guī)定:開展數(shù)據(jù)處理活動應(yīng)當加強風險監(jiān)測,發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)安全缺陷、漏洞等風險時,應(yīng)當立即采取補救措施;發(fā)生數(shù)據(jù)安全事件時,應(yīng)當立即采取處置措施,按照規(guī)定及時告知用戶并向有關(guān)主管部門報告。此外,對重要數(shù)據(jù)的處理者有更加嚴格的要求。該法第30條明確指出,重要數(shù)據(jù)的處理者應(yīng)當按照規(guī)定對其數(shù)據(jù)處理活動定期開展風險評估,并向有關(guān)主管部門報送風險評估報告。風險評估報告應(yīng)當包括處理的重要數(shù)據(jù)的種類、數(shù)量,開展數(shù)據(jù)處理活動的情況,面臨的數(shù)據(jù)安全風險及其應(yīng)對措施等。
在這方面,有研究提出應(yīng)根據(jù)漏洞級別,決定是否披露漏洞以及如何披露漏洞,嚴禁企業(yè)未經(jīng)授權(quán)和安全評估,以競賽、通報等形式私自進行披露。還有主張通過代碼規(guī)制的方式進行漏洞的披露[4],即主要依賴網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)進行漏洞信息的發(fā)布。然而,鑒于漏洞普遍存在且無法完全避免,這種模式極有可能產(chǎn)生新的漏洞,對網(wǎng)絡(luò)安全構(gòu)成新的威脅,因此還是應(yīng)將技術(shù)與法律規(guī)制有機結(jié)合,建立國家層面的安全漏洞信息風險評估、報告、信息共享、監(jiān)測預(yù)警機制。對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品提供者和網(wǎng)絡(luò)運營者等數(shù)據(jù)處理者而言,應(yīng)根據(jù)2021年7月21日頒布的《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品安全漏洞管理規(guī)定》,漏洞公開前及時采取措施對漏洞進行修復,開發(fā)漏洞補丁,防范網(wǎng)絡(luò)安全事件發(fā)生,并向國家主管部門報告漏洞情況。第三方組織及個人發(fā)現(xiàn)漏洞后,可在嚴格遵守國家法律法規(guī)的前提下進行發(fā)布。
漏洞發(fā)現(xiàn)后,如不采取有效管控措施,很有可能造成網(wǎng)絡(luò)安全事件,特別是漏洞信息采集達到一定數(shù)量后的風險更是成倍增大?!吨腥A人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第25條規(guī)定:網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)當制定網(wǎng)絡(luò)安全事件應(yīng)急預(yù)案,及時處置系統(tǒng)漏洞、計算機病毒、網(wǎng)絡(luò)攻擊、網(wǎng)絡(luò)侵入等安全風險;在發(fā)生危害網(wǎng)絡(luò)安全的事件時,立即啟動應(yīng)急預(yù)案,采取相應(yīng)的補救措施,并按照規(guī)定向有關(guān)主管部門報告。與該規(guī)定相配套,數(shù)據(jù)安全法也建立了數(shù)據(jù)安全應(yīng)急處置機制。漏洞數(shù)據(jù)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)安全,必須做好因漏洞數(shù)據(jù)泄露造成網(wǎng)絡(luò)安全事件的準備,完善漏洞數(shù)據(jù)安全應(yīng)急處置機制。
一方面,主管部門要依法履行監(jiān)管職責,完善漏洞泄露應(yīng)對預(yù)案,采取應(yīng)急措施,發(fā)布警示信息。數(shù)據(jù)安全法規(guī)定,發(fā)生數(shù)據(jù)安全事件,有關(guān)主管部門應(yīng)當依法啟動應(yīng)急預(yù)案,采取相應(yīng)的應(yīng)急處置措施,防止危害擴大,消除安全隱患,并及時向社會發(fā)布與公眾有關(guān)的警示信息。漏洞信息因特殊情況被泄露后造成網(wǎng)絡(luò)安全事件,根據(jù)《國家網(wǎng)絡(luò)安全事件應(yīng)急預(yù)案》的規(guī)定,根據(jù)事件相應(yīng)等級,按照事先擬制的應(yīng)急預(yù)案進行處置。為防止因網(wǎng)絡(luò)謠言誤導公眾,主管部門還要向社會發(fā)布與公眾有關(guān)的警示信息,要堅持及時、準確、客觀、適度的原則,防止誤導輿論,造成社會恐慌。
另一方面,數(shù)據(jù)處理者應(yīng)承擔處置、報告義務(wù)?!吨腥A人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第29條規(guī)定,發(fā)生數(shù)據(jù)安全事件時,數(shù)據(jù)處理者應(yīng)當立即采取處置措施,按照規(guī)定及時告知用戶并向有關(guān)主管部門報告。為提高漏洞事故處置能力,近年來,一些網(wǎng)絡(luò)公司紛紛建立安全應(yīng)急響應(yīng)中心(Security Response Center,SRC),鼓勵公眾發(fā)現(xiàn)安全漏洞,搜集漏洞信息,以第一時間修復漏洞,提高安全防御能力。一旦發(fā)生漏洞數(shù)據(jù)安全事件,數(shù)據(jù)處理者應(yīng)采取各種技術(shù)措施控制事態(tài)發(fā)展,最大限度地控制漏洞信息蔓延,保留相關(guān)證據(jù),邊處理邊及時向上級主管部門、屬地相關(guān)部門報告事件信息。同時,還要做好對事件進行調(diào)查和評估,分析事件發(fā)生原因,判斷事件影響、危害和可能波及的范圍,提出應(yīng)對措施建議。
眾所周知,安全審查制度是有效預(yù)防和化解國家安全風險的重要舉措?!吨腥A人民共和國國家安全法》關(guān)于建立國家安全審查和監(jiān)管的制度和機制,是確保國家安全行之有效的制度安排。網(wǎng)絡(luò)安全審查制度是國家安全審查制度在網(wǎng)絡(luò)空間的具體化,是基于信息安全風險防控目的,以防止網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的提供者和服務(wù)的非法控制、干擾、中斷用戶系統(tǒng),防止非法收集、存儲、處理和利用用戶有關(guān)信息。我國網(wǎng)絡(luò)安全法建立了國家網(wǎng)絡(luò)安全審查制度。該法第35條規(guī)定,關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的運營者采購網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù),可能影響國家安全的,應(yīng)當通過國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門組織的國家安全審查。2017年5月,國家網(wǎng)信辦發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》,與網(wǎng)絡(luò)安全法同步實施,邁出我國網(wǎng)絡(luò)安全審查實質(zhì)性步伐。除采購關(guān)鍵信息系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)應(yīng)按照網(wǎng)絡(luò)安全法及相關(guān)配套法規(guī)的要求進行安全審查外,數(shù)據(jù)安全法進一步完善了我國的安全審查制度,將可能影響國家安全的數(shù)據(jù)處理活動也納入國家安全審查的范圍。
實踐中,對網(wǎng)絡(luò)信息進行安全審查也是各國通行的做法。如美國為確保關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)鏈安全,出臺了一系列法律法規(guī),實施安全審查政策,構(gòu)建了一套完整的供應(yīng)鏈安全管理體系[5]。漏洞涉及國家安全,因此漏洞信息的處理活動應(yīng)按照數(shù)據(jù)安全法的規(guī)定進行安全審查。由于近年來西方國家一直對我國相關(guān)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品進行安全審查,并以國家安全為借口實施限制進口等措施,當前學界對安全審查的本質(zhì)還存在不同認識。主流觀點認為,國家安全審查的內(nèi)核是一個政治問題,是一種政治法律化和法律政治化的制度安排,國家安全審查機構(gòu)對相關(guān)行為是否危害國家安全做出政治判斷,因此該判斷不應(yīng)受司法權(quán)力之審查[6]。
2020年5月,國家網(wǎng)信辦發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》,取代了《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》。而在進一步修改完善該辦法時,也應(yīng)把包括漏洞信息處理在內(nèi)的數(shù)據(jù)處理活動一并納入,作為網(wǎng)絡(luò)安全審查的重要內(nèi)容。具體而言,一是統(tǒng)一數(shù)據(jù)審查對象。對漏洞信息的處理者,無論是境內(nèi)機構(gòu)還是境外機構(gòu),只要是在我國境內(nèi)開展的漏洞信息處理活動,都一視同仁地按照法律要求進行審查,避免出現(xiàn)一些境外媒體對我國關(guān)鍵信息基礎(chǔ)采購活動中進行安全審查涉嫌貿(mào)易壁壘的不實指責。二是按照數(shù)據(jù)等級進行分級審查。根據(jù)漏洞信息所屬的數(shù)據(jù)等級類別,區(qū)分核心數(shù)據(jù)、重要數(shù)據(jù)、普通數(shù)據(jù)等不同類別,由不同層級主管部門分別對其進行審查,提高審查工作效率,實現(xiàn)重點保護與全面防護的有機結(jié)合,提高安全防護效果。三是完善審查程序和標準。對漏洞信息進行國家安全審查,在考慮政治需要的同時,也要完善審查程序、審查標準等法律規(guī)范,力爭做到政治與法律的平衡,避免在國際社會留下貿(mào)易保護、單邊主義等負面印象。按照數(shù)據(jù)安全法的規(guī)定,依法作出的安全審查決定為最終決定,當事人不能因不服審查結(jié)果向司法機關(guān)尋求救濟。
出口管制是維護國家安全和利益的重要手段。當前,國際社會普遍形成共識,數(shù)據(jù)是重要的戰(zhàn)略資源。一方面,為發(fā)揮數(shù)據(jù)最大效能,需要盡可能開放數(shù)據(jù)。另一方面,為加強國家安全和個人隱私保護,要對數(shù)據(jù)出境實施限制。《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》第25條規(guī)定,國家對與維護國家安全和利益、履行國際義務(wù)相關(guān)的屬于管制物項的數(shù)據(jù)依法實施出口管制。
網(wǎng)絡(luò)安全漏洞不僅僅是一種缺陷,也是重要的資源。一些國家甚至將漏洞武器化,如2017年席卷全球的“永恒之藍”病毒,其來源就是美國國家安全局[7]。此外,美國還將未公開的零日漏洞列入《瓦森納協(xié)定》(Wassenaar Arrangement)中的禁運清單之列,禁止將零日漏洞向第三國出口。我國出口管制法明確將相關(guān)技術(shù)資料等數(shù)據(jù)也納入管制物項范圍。漏洞信息數(shù)據(jù)出口,可考慮采取下列管制措施。
一是將對我國采取歧視性措施的國家列入禁運清單。一些國家為維護其網(wǎng)絡(luò)霸權(quán),在網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)領(lǐng)域?qū)ξ覈鴮嵤┐驂汉椭撇谜?,將我國一些企業(yè)和科研機構(gòu)列入所謂實體清單,禁止將漏洞信息出口到我國。對這種歧視性貿(mào)易措施,我們完全可以根據(jù)《中華人民共和國反外國制裁法》和《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》的規(guī)定,采取對等措施,將對方列入制裁清單。
二是實施安全審查和評估,確保不對國家安全、社會穩(wěn)定和個人利益構(gòu)成威脅。對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施漏洞信息進行安全審查,一般不予批準出境。制定完善《重要數(shù)據(jù)出境安全評估辦法》,對其他等級漏洞信息按照漏洞分級,將一定等級的漏洞信息作為重要數(shù)據(jù)納入評估范圍。同時可參考《中華人民共和國個人信息保護法》關(guān)于個人信息出境的要求,對漏洞信息的出口進行必要的控制,明確出境數(shù)據(jù)的類別、批準程序。
《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》為進一步維護我國網(wǎng)絡(luò)安全提供了法律保障。當前,漏洞還無法完全避免,作為影響網(wǎng)絡(luò)安全的重要因素,必須在其全生命周期中加強管理,落實數(shù)據(jù)安全法相關(guān)制度,對漏洞信息進行分類分級保護,按照數(shù)據(jù)安全風險評估、報告、信息共享、監(jiān)測預(yù)警機制和應(yīng)急處置機制,加強漏洞管控,貫徹實施《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品安全漏洞管理規(guī)定》,把包括漏洞信息處理在內(nèi)的數(shù)據(jù)處理活動納入數(shù)據(jù)安全審查范圍,同時對漏洞信息出口進行必要管制,全方位構(gòu)建起漏洞管理的體系,切實維護國家網(wǎng)絡(luò)安全。