現行法律規范之下如何進行混凝土買賣合同的違約金條款設計

林英杰

（河北世紀聯合律師事務所，河北 石家莊 050000）

在混凝土買賣合同現實交易中，拖欠交易價款的情形仍普遍存在。那么，當混凝土買賣合同價款被拖欠時，如何主張合法權益，就成為作為非違約方的債權人著重關注的焦點問題。在此基礎上，厘定立法時所賦予的違約金的性質及違約金的立法規范，從而為買賣合同的違約金條款作出合乎法律規范的條款設計，就成為混凝土企業需要思考和提前規劃的關鍵。

本文從違約金的定義、作用及性質，結合違約金的法律規范逐步探尋如何設計違約金條款。

1 違約金的定義及作用

違約金是指根據當事人之約定和法律規定，當一方當事人違約時，應向合同相對方支付的金錢。我國合同法設立了保護交易原則，為貫徹該原則，對違約方進行懲戒并對守約方進行救濟就成為立法需要考量的問題。而當違約行為發生時，守約方如果難以就自身損失進行有力舉證，將很可能產生權益受損、違約行為因法律救濟機制缺失而無從規治，從而危害社會交易秩序和交易安全的嚴重后果。因此，違約金制度應運而生，設置他的目的就在于督促當事人依照約定及法律規定履行合同，并在一方違約時對守約方進行更為合理、有效的權利救濟。

2 違約金的性質

理論界根據違約金具有的懲戒性和救濟性的雙重屬性，將違約金分為如下兩類：（1）懲罰性違約金，即如果守約方因違約遭受財產損失，則違約方除支付違約金外，還應另行賠償損失。（2）補償性違約金，是對守約方因對方違約可能遭受的財產損失的一種預先估計，如該預期違約金得以給付，則免除違約方賠償損失的責任。那么，我國立法是否也承認了違約金的雙重屬性呢？

當前，我國民法典、最高人民法院作出的相關司法解釋是違約金制度的主要法律規范，而最高人民法院關于印發《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法 ［2019］254 號）也對違約金的數額標準及舉證責任從審判角度作出了相關審理意見。其中，《中華人民共和國民法典》第 585 條第 2 款規定：“約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少”。其中，最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第 29 條（已廢止）規定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第 114 條第 2 款規定的‘過分高于造成的損失’”。綜合上述規范及現行規范，我們可以看出，一方面，上述法律淵源為司法審判中保障違約金不低于守約方的損失設置了權利保障底線，另一方面，已廢止的最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第 29 條又為違約金不得高于損失的百分之三十設置了“一般可以”成立的權利保護上限。因此，結合現行規范及司法判例體現的精神，筆者認為，我國法律對違約金設立了以補償性為主、以懲罰性為輔的雙重功能屬性。以損失為標準，可以作出如下判斷：未高于違約所造成損失的部分體現的是補償性，高于違約所造成損失的部分則體現為懲罰性。

3 如何設計違約金條款

通過上文對違約金定義、作用及性質的分析，我們已經能夠大致地摸清違約金在我國立法中具備的功能屬性。那么，如何合理設計和使用違約金條款呢？筆者就混凝土買賣的特定行業特點，提供如下建議：

（一）保證合同有效、成立并生效。

通常情形下，買賣合同不成立、未生效或合同無效，相關的違約金條款同樣不成立、未生效或無效。因此，為保障違約金條款發生法律效力，從而更加充分地保障守約方之合法權益，擬定買賣合同時應注重合同的成立、生效要件，并審核確認該合同未違反法律和行政法規的強制性規定，以此保障買賣合同及違約金條款具備適用條件。

（二）參照適用違約金權利保護的上限。

如上文所述，我國法律對違約金設立了有限的懲罰性屬性，更進一步說，根據已廢止的最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第 29 條，可以得出“約定的違約金未超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為未過分高于造成的損失”的結論。因此，為充分發揮違約金的維護交易安全及保障守約方權益的功能，現階段仍可以在擬定買賣合同時參照適用違約金權利保護上限。另一方面，該參照也具有規避因違約金數額約定過高，從而導致違約金條款淪為“被調整”之不確定狀態的功能。

（三）約定具體明確，輔之以相關證據，從而使得違約金條款具備可操作性。

首先，逾期付款違約金應對付款期限、計算方法作出具體約定，從而使得違約金條款在適用時具備相對應的起算點和計算方法。這個計算方法可以在違約金條款中體現為具體的數額或比例，也可以以違約行為發生時中國人民銀行授權全國銀行間同業拆借中心公布的代扣款市場報價利率為基礎，加計 30%～50% 計算。

其次，制作并留存供貨、結算證據，保證違約金條款得以適用。買賣合同作為雙務合同，如買受人以出賣人未供貨、供貨不符合質量要求、供貨數量不足等事由進行抗辯，出賣人就應對其合格履行上述先合同義務，即混凝土交付義務承擔舉證責任及相關法律后果。因此，為確保證據環節不出現債權是否成立的真偽難辨情形，出賣人在供貨時，應制作并留存供貨、結算證據。

綜上所述，我國的違約金立法尚存在適用上的不足之處，這就為我們在設計混凝土買賣合同的違約金條款時，留下了相當的空間以及隨之而來的風險。因此，筆者建議在設計相關條款時，充分考量可預見的合同履行中的風險及違約行為，通過法律規范的指引，大膽靈活地設計、嚴謹小心地使用違約金條款，充分保證該條款具備可操作性和為司法實踐采納的可行性。

希望本文能啟發同行業者之思考，并為之借鑒。