大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)及權(quán)益保障

李佳 張琳 譚夏舒 張俊

摘要：大學(xué)生兼職被侵害的問題日漸突出，為了保護(hù)兼職大學(xué)生的利益，除開需要大學(xué)生的謹(jǐn)慎兼職，家庭和學(xué)校的教育到位，學(xué)校的對(duì)于兼職大學(xué)生的監(jiān)管和幫助，以及在法律上認(rèn)可兼職大學(xué)生為勞動(dòng)者地位，那么在兼職之前，以及受到侵害之后都有法律途徑來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，以此需要認(rèn)可兼職大學(xué)生的法律性質(zhì)是合格的勞動(dòng)者，能夠用勞動(dòng)者的途徑保障自己的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；兼職；權(quán)益；保障

當(dāng)今在校大學(xué)生都是在高壓的高考中解放出來(lái)的，進(jìn)入到一個(gè)完全由自己控制和規(guī)劃的大學(xué)生活中，部分人不知所措，部分人早有打算，在大部分人的人生規(guī)劃中，為了更好的學(xué)習(xí)和未來(lái)的工作，很多人會(huì)選擇在時(shí)間充裕的大學(xué)生活中尋找兼職。在數(shù)量巨大的大學(xué)生兼職的情況下，大學(xué)生在兼職中受到侵害的情況是值得我們注意的。

一、大學(xué)生兼職被侵害的原因

據(jù)統(tǒng)計(jì)，大學(xué)生兼職被侵害的原因主要包括以下方面：（一）缺少社會(huì)經(jīng)驗(yàn)與辨別能力；（二）疏于防范，警惕心不強(qiáng)；（三）急功近利等等。

除以上的原因以外，大學(xué)生被侵害的最主要的原因就在于法律對(duì)于兼職大學(xué)生的保護(hù)缺位。保護(hù)缺位體現(xiàn)在大學(xué)生兼職行為的相關(guān)規(guī)定貌似很多，可是不難看出大多是模糊和難以直接適用于大學(xué)生兼職項(xiàng)下的，模棱兩可而又無(wú)法適用的法律規(guī)定是大學(xué)生兼職不能得到有效保護(hù)的主要原因之一。

二、我國(guó)有關(guān)大學(xué)生兼職的法律規(guī)定不足

我國(guó)有關(guān)大學(xué)生勞動(dòng)行為及權(quán)益保護(hù)的法律法規(guī)主要包括：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》、《關(guān)于非全日制用工若干意見的規(guī)定》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等十多個(gè)與之有關(guān)的法律規(guī)定。

其中1995年勞動(dòng)部發(fā)的關(guān)于貫徹執(zhí)行《中國(guó)人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干問題的意見第12條規(guī)定大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。這一條的勞動(dòng)部的規(guī)定是對(duì)于大學(xué)生勤工助學(xué)的規(guī)定，那么大學(xué)生兼職是否包含在內(nèi)并不明確。2007年發(fā)布的《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第4條規(guī)定本法所稱勤工助學(xué)活動(dòng)是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時(shí)間，通過(guò)勞動(dòng)取得合法報(bào)酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，強(qiáng)調(diào)了需要在學(xué)校的組織下進(jìn)行勤工儉學(xué)，并且在第6條規(guī)定了學(xué)生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列。就此將大部分的大學(xué)生兼職的情況排除在外。2012年發(fā)布的《勞動(dòng)合同法》第68條規(guī)定了以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累積不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式，依據(jù)非全日制用工形式建立起的勞動(dòng)關(guān)系稱之為非全日制勞動(dòng)關(guān)系。以上是主要涉及到兼職大學(xué)生的法律性質(zhì)的相關(guān)規(guī)定，這些規(guī)定都沒有具體明確兼職大學(xué)生的法律性質(zhì)，有些簡(jiǎn)單來(lái)看是否認(rèn)兼職大學(xué)生的法律性質(zhì)的，這是法律規(guī)定的不足和沖突導(dǎo)致的兼職大學(xué)生的保護(hù)缺失。

三、大學(xué)生兼職的法律關(guān)系分析以明確其為合格勞動(dòng)者

要保護(hù)兼職大學(xué)生的合法權(quán)益首先應(yīng)該明確兼職大學(xué)生是否為合格勞動(dòng)者，上文可以知道法律區(qū)分了勤工助學(xué)和大學(xué)生兼職的定義，認(rèn)識(shí)到勤工助學(xué)是有學(xué)校組織到校內(nèi)校外實(shí)踐活動(dòng)，強(qiáng)調(diào)了學(xué)校的組織，這也是區(qū)分了兩者的主要區(qū)別，探究其深層含義，為何《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中國(guó)人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。原因在于大學(xué)生的檔案都在學(xué)校里，學(xué)校組織的勤工儉學(xué)相當(dāng)于學(xué)校作為中介機(jī)構(gòu)或者接受勞動(dòng)一方，更多的是后者，權(quán)利義務(wù)關(guān)系更為簡(jiǎn)單明確，大學(xué)生受到侵害的可能性減小，受到侵害后解決這一問題的難度不大，更有保障性所以法律認(rèn)為不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系。

除開學(xué)校組織這一特性，勤工助學(xué)也是大學(xué)生兼職的一類，具有的特點(diǎn)包括提供勞動(dòng)的主體都是大學(xué)生，檔案都在學(xué)校，工作時(shí)間相對(duì)較短，大部分為非全日制勞動(dòng)關(guān)系，所以法律對(duì)此進(jìn)行了單獨(dú)的規(guī)定。

我國(guó)對(duì)于勞動(dòng)者的概念在法律上沒有具體的規(guī)定，因勞動(dòng)法意見提出的不是就業(yè)、不視勞動(dòng)關(guān)系的表述引起了學(xué)界對(duì)于兼職大學(xué)生是否為勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)者的爭(zhēng)議。有學(xué)者認(rèn)為基于勞動(dòng)法意見的表述兼職大學(xué)生不是勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)者，不受勞動(dòng)法的保護(hù)。也有學(xué)者認(rèn)為，勞動(dòng)法意見并不是排除所有大學(xué)生在勞動(dòng)法上的勞動(dòng)法地位，上訴所說(shuō)的勞動(dòng)法意見主要是排除勤工儉學(xué)而不是非學(xué)校組織的校外兼職，兩種行為性質(zhì)并不相同，根據(jù)公民“法不禁止即可為”的權(quán)利，校外兼職的大學(xué)生仍然在勞動(dòng)者覆蓋范圍接受勞動(dòng)法的保護(hù)。實(shí)務(wù)中，基于勞動(dòng)法意見的這一規(guī)定，用人單位往往拒絕與兼職大學(xué)生簽訂勞動(dòng)合同，并且發(fā)生糾紛后，勞動(dòng)部門不受理兼職大學(xué)生的勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)，法院也以大學(xué)生不是合格的勞動(dòng)法主體拒絕受理兼職法學(xué)生勞動(dòng)糾紛案件的起訴。

首先，雖然勞動(dòng)法沒有明確規(guī)定兼職大學(xué)生為合格的勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者，但是也沒有具體的法條否定。勞動(dòng)法意見的第4條是列舉式地提出了不適用勞動(dòng)法的情形，也并不包含兼職大學(xué)生，既然《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第6條將校外打工排除在勤工助學(xué)之外，為何又將大學(xué)生兼職包含在勞動(dòng)法意見12條的勤工助學(xué)中呢？從法律的體系研究中可以得出這是并不合理的。所以，既然將校外兼職排除在勤工助學(xué)以外，那么就要允許大學(xué)生兼職能夠獲得勞動(dòng)法的保護(hù)。

其次，兼職大學(xué)生從主體上符合我國(guó)法律規(guī)定的勞動(dòng)者資格，我國(guó)高校的大學(xué)生都是年滿16周歲的，而一般兼職的大學(xué)生都是有勞動(dòng)能力的公民。所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可兼職大學(xué)生作為合格勞動(dòng)者。

四、借鑒國(guó)外有關(guān)認(rèn)可大學(xué)生的勞動(dòng)資格

在發(fā)達(dá)國(guó)家，一般都認(rèn)可大學(xué)生的勞動(dòng)者資格。德國(guó)的學(xué)術(shù)界和司法界已經(jīng)形成了一致意見，如德國(guó)聯(lián)邦勞動(dòng)法院在一則判決中指出的那樣，除高校條例規(guī)定的義務(wù)性實(shí)習(xí)屬于學(xué)業(yè)組成部分不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系之外，學(xué)生課余打工等情況，只要學(xué)生必須聽從用人單位的指示在其組織體中提供非獨(dú)立性勞動(dòng)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定成立了具有從屬性的勞動(dòng)關(guān)系，兼職學(xué)生作為勞動(dòng)者受法律保護(hù)。在美國(guó)，《公平勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)法案》將絕大多數(shù)行業(yè)以及行業(yè)內(nèi)的雇員都納入了調(diào)整范圍，并使其享受最低工資標(biāo)準(zhǔn)。這些人員包括：送信員、見習(xí)者、實(shí)習(xí)生和學(xué)徒；全日制學(xué)生、有殘疾的工人。并指出，“如果一個(gè)學(xué)生的工作任務(wù)不只是全部教育性計(jì)劃的一部分，并且因他所進(jìn)行的工作而得到一些報(bào)酬，就可以認(rèn)定雇傭關(guān)系的存在。”

五、結(jié)論

總而言之，在認(rèn)可兼職大學(xué)生作為合格的勞動(dòng)者的同時(shí)，兼職大學(xué)生在兼職過(guò)程中應(yīng)該擦亮眼睛，謹(jǐn)慎選擇兼職的工作，學(xué)校和家庭應(yīng)該做好教育預(yù)防工作，有能力的學(xué)校應(yīng)該提供更多的勤工助學(xué)崗位或者以學(xué)校作為保障者為學(xué)生的兼職提供保護(hù)。在尋找工作前應(yīng)該提前做好預(yù)防工作，簽訂勞動(dòng)合同或勞務(wù)合同等書面文書，在受到侵害時(shí)，應(yīng)該勇敢去維護(hù)自己的合法權(quán)益，作為一個(gè)勞動(dòng)者去保障自己的權(quán)益。

參考文獻(xiàn)

[1]唐其寶：《大學(xué)生校外兼職若干法律問題探微》，經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展，2008（07）：99-102。

[2]《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第4條：公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動(dòng)法。

[3]柯新華，羅瓊：《大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)問題探討》，中國(guó)勞動(dòng)，2013（12）：19-21.

基金項(xiàng)目：研究生創(chuàng)新型科研項(xiàng)目：大學(xué)生兼職的法律性質(zhì)及權(quán)益保障（項(xiàng)目編號(hào)：CX2018SP259）

作者簡(jiǎn)介：李佳，女，1995年7月，湖南，西南民族大學(xué)法學(xué)院，民商法。

（作者單位：西南民族大學(xué)法學(xué)院）