理性博弈控制權，規避治理風險

謝永珍

2021年9月17日，老虎匯解除與新南方醫療簽訂的《表決權委托協議》，一場新南方與老虎匯的控制權爭奪持續至今。缺少實際控制人的持股相當的股權結構，埋下了控制權爭奪的禍根。嘉應制藥的控制權爭奪，不僅導致了公司的聲譽損失，并且嚴重損害了中小投資者的合法權益。由7月30日收盤價9.18元下降為12月3日的7.7元，跌幅22%，股東受損嚴重。控制權爭奪是公司治理中較為普遍的現象，某種程度上可以說，作為公司自治的控制權之爭也是資本市場走向規范和成熟的表現。為了規避控制權爭奪導致的公司治理風險，應盡可能做到如下幾點：

謹慎高度制衡的股權結構。股權制衡是一把雙刃劍，適度股權制衡，有助于約束大股東權力，維護中小股東利益;但若制衡過度，則必定導致紛爭，損害公司利益。根據新浪財經提供的信息，黃小彪自2007年公司成立至2017年2月25日一直是嘉應制藥的第一大股東，其持股比例由36.05%不斷減持。2017年老虎匯受讓黃小彪11.27%成為第一大股東，2007-2020年間公司第二、第三、第四以及第五大股東基本保持不變。2021年11月公司股權結構發生巨大變化，第一大股東依然為深圳老虎匯，但二、三、四、五大股東則發生很大變化。第一大股東老虎匯（持股11.27%）與第二大股東陳少彬（持股10.01%）僅相差1.26%，第一大股東持股比例與第二至第五大股東持股比例和之比為0.61，二到五股東形成了對第一股東的高度制衡。11月16日嘉應制藥2021年第五次臨時股東大會老虎匯提交的三個議案均未獲通過，而大連東濤提交的“罷免徐勝利、肖義南”的議案獲得了通過。第一大股東老虎匯在嘉應制藥董事會的席位僅剩下馮彪一人，股權與控制權席位極不匹配。

保持獨立董事的獨立性。獨立董事是保證董事會有效實施監督職能的重要條件，各國獨立董事制度實踐均對獨立董事的獨立性提出了嚴格的要求，旨在通過強化獨立董事的獨立性，提高董事會的監督效率。嘉應制藥的個別獨立董事，是否符合中國證監會發布的《上市公司獨立董事規則（征求意見稿）》關于“獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響”的獨立性要求，存在一定瑕疵，則作為董事會獨立董事以及董事會專業委員會成員可能存在不合規之處，影響了董事會治理的有效性。

信息披露須遵循真實、準確、完整、及時以及公平五大基本原則。2021年6月15日，現任董事長朱拉伊作為新南方的實際控制人，馮彪作為嘉應制藥第一大股東老虎匯的實際控制人，共同簽署《備忘錄》，就涉及表決權委托、董事會席位及管理層人員安排等重大事項達成約定，但直到2021年10月14日才披露。這違反了《上市公司信息披露管理辦法》，中國證監會廣東監管局對馮彪、朱拉伊出具了警示函。嘉應制藥在回復深圳證券交易所對公司關注函時，出現了兩個版本。根據《信息披露管理制度》規定，董事會秘書負責公司臨時報告的編制工作，非董事會秘書黃曉亮起草回復函，并且在專業律師人員提出建議時，依然未保證信息披露的真實性與完整性。董事長召開董事會會議，未經討論便以投票方式決定將黃曉亮的版本作為《關注函》回復函內容，違背了信息披露真實性與完整性的基本要求。除此之外，公開資料顯示，黃曉亮搶奪董事會秘書E-KEY，甚至出現打人等不文明行為，威脅了董事以及董事會秘書的履職安全。

董事會運作要規范。根據《公司章程》第一百一十三條、《董事會議事規則》第七條，主持董事會會議系董事長職責，董事長應當親自履行職務，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長代為履行;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務主持。但相關資料顯示，嘉應制藥在召開臨時董事會會議時，董事長未能親自召開并主持董事會，在沒有得到半數董事同意的情況下，董事長朱拉伊直接委托非獨立董事黃曉亮召開和主持會議，并且董事會變更會議召開方式，未征得全體董事的一致認可。違反了《公司章程》及《董事會議事規則》的規定，導致會議召開不合規，影響了董事會決議的有效性。

總之，良好的公司治理是公司持續成長的制度保障，權力配置是公司治理的核心。隨著資本市場發育程度的提高，股東權益保護意識的增強，控制權爭奪成為公司治理中的普遍現象。理性的控制權爭奪，對完善治理結構強化強化董事、監事、高管的責任與義務，提升公司治理的有效性發揮著重要的作用。上市公司股東在控制權的過程中，要保持理性博弈，以規避治理風險。