少數(shù)民族習(xí)慣法在地方立法中的價(jià)值研究

（內(nèi)蒙古信華律師事務(wù)所，內(nèi)蒙古 赤峰 024000）

引言

少數(shù)民族習(xí)慣法，是由民間自發(fā)形成的，以保護(hù)少數(shù)民族地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、文化、生態(tài)環(huán)境為目的的行為規(guī)范，以其強(qiáng)制力和內(nèi)在約束力為主要表現(xiàn)特征。有的少數(shù)民族習(xí)慣法也是我國(guó)某些部門法的淵源之一，若能有效地將其在司法實(shí)踐中借鑒并具體運(yùn)用，必然能起到促進(jìn)少數(shù)民族地方立法，和諧、有效的解決少數(shù)民族地方糾紛的作用。

一、少數(shù)民族習(xí)慣法的特點(diǎn)

（一）有強(qiáng)烈的地域性和民族文化意味

我國(guó)是個(gè)統(tǒng)一的多民族國(guó)家，地域遼闊，民族眾多，具有悠久的歷史，中華民族在共同創(chuàng)造優(yōu)秀燦爛文化的同時(shí)，每一個(gè)民族都有屬于自己的特色的文化，由于歷史傳統(tǒng)，風(fēng)俗習(xí)慣，文化素養(yǎng)，宗教信仰，生活習(xí)慣等等方面各不一樣，因此各地的習(xí)慣法也不一樣，這就產(chǎn)生了習(xí)慣法的差異性。在社會(huì)不斷發(fā)展和變遷的情況下，習(xí)慣法也跟隨當(dāng)?shù)厝嗣竦纳盍?xí)慣等不斷地發(fā)生著變化。由于鄰近其他民族也不斷的改革和發(fā)展，各民族之間的文化，習(xí)慣以及法律制度也有著不同的借鑒和被借鑒，部分融合與被融合。習(xí)慣法在某種意義上講也是本民族的人在一定的社會(huì)歷史發(fā)展階段的精神以及物質(zhì)生活的集中體現(xiàn)，有著鮮明的民族特色和地域性文化特征。某種意義上是當(dāng)?shù)氐囊环N自發(fā)的規(guī)約，在逐步地社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，由于長(zhǎng)期沿襲下來(lái)的傳統(tǒng)，當(dāng)?shù)厝藭?huì)不自覺(jué)地將其內(nèi)化為一種潛意識(shí)的內(nèi)容，自覺(jué)去推崇它，遵守它，信奉它。這樣的習(xí)慣法的特點(diǎn)已經(jīng)適應(yīng)了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)、人文模式等，對(duì)于當(dāng)?shù)厝嗣駚?lái)說(shuō)已經(jīng)成了他們心中根深蒂固的行為準(zhǔn)則，體現(xiàn)強(qiáng)烈的地域性和民族文化意味。

（二）保留的古老文化成分較多

雖然少數(shù)民族習(xí)慣法也不斷演進(jìn)，但仍然保留著一部分原始的生態(tài)化民主，他們崇尚尊長(zhǎng)制度。比如有些少數(shù)民族習(xí)慣法中還有一部分保留著古代沿襲下來(lái)的大家長(zhǎng)制度，出現(xiàn)重要的事情都要由大家長(zhǎng)來(lái)主持公道。習(xí)慣法中所包含的內(nèi)容面也相當(dāng)廣泛，包含有婚姻、家庭、經(jīng)濟(jì)生活、宗族交往、財(cái)產(chǎn)繼承、鄰里糾紛，還有刑事方面等，但這些雖然隨著歷史的變遷有所變化，但仍然保留著古老文化成分還較多。

二、地方立法吸收少數(shù)民族習(xí)慣法的路徑

（一）確立現(xiàn)代法治理念

少數(shù)民族習(xí)慣法為少數(shù)民族地區(qū)發(fā)展提供了一定保障，在地方立法實(shí)施過(guò)程中，主要以“維護(hù)集體利益和社會(huì)秩序”為目標(biāo)，將法律、法規(guī)和地方規(guī)章等規(guī)范性文件的作用發(fā)揮出來(lái)，維護(hù)了少數(shù)民族地區(qū)的社會(huì)利益及社會(huì)穩(wěn)定。在少數(shù)民族地區(qū)，從少數(shù)民族習(xí)慣法的價(jià)值理念上來(lái)看，少數(shù)民族習(xí)慣法是較好地進(jìn)行民族治理的路徑，社會(huì)主體成員也開始遵守具體法律法規(guī)和規(guī)章制度內(nèi)容，在遵守的同時(shí)法治體系也對(duì)個(gè)體公民進(jìn)行保護(hù)，當(dāng)事人也能通過(guò)法律維護(hù)自身的合法權(quán)益。現(xiàn)代法治為少數(shù)民族習(xí)慣的發(fā)展提供了契機(jī)，比如，在我國(guó)受石碑習(xí)慣法影響的部分瑤族地區(qū)，出現(xiàn)矛盾糾紛時(shí)，裁判者在面對(duì)糾紛的情況之下，會(huì)根據(jù)自身行為理念對(duì)其進(jìn)行裁決，導(dǎo)致矛盾糾紛處理出現(xiàn)問(wèn)題，此時(shí)如果適用法律的相關(guān)規(guī)定，最終得到解決。

（二）利用好立法變通權(quán)

在立法實(shí)踐過(guò)程中，可以對(duì)立法變通權(quán)進(jìn)行多維度應(yīng)用。如對(duì)現(xiàn)代法治中的刑法和習(xí)慣法的適用性進(jìn)行總結(jié)。在經(jīng)歷了長(zhǎng)時(shí)間的司法實(shí)踐之后，“兩少一寬”處理政策的效果顯著，很多少數(shù)民族犯罪分子也得到了寬大處理。另外，在以司法實(shí)踐為基礎(chǔ)的背景下，如果僅僅利用刑事政策來(lái)處理少數(shù)民族刑事案件，必定無(wú)法體現(xiàn)法律的公平公正。在很多政策的約束下，讓彈性規(guī)則的多維度適用性特點(diǎn)受到限制，如很多刑事案件之中存在量刑從寬現(xiàn)象，這主要是對(duì)于補(bǔ)充性犯罪的一次說(shuō)明，最終實(shí)現(xiàn)刑法分則條款的下調(diào)。如果在一些危害性極小的案件處理上，適用習(xí)慣法，加強(qiáng)少數(shù)民族的內(nèi)部管制，在糾紛處理上可以贏得雙向認(rèn)可，這樣一來(lái)，很多矛盾均可以得到化解，無(wú)需刑法的介入。站在習(xí)慣法角度來(lái)說(shuō)，多維度的適用變通權(quán)具有很大意義，但在具體變通適用上，應(yīng)避免單一法律的推行，注重法律與習(xí)慣法的結(jié)合，為良好的法治環(huán)境和民族團(tuán)結(jié)提供保障。

（三）明確司法適用范圍

一是在適用的地域性方面，如少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法應(yīng)具有明確的適用范圍。值得強(qiáng)調(diào)的是，少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法與民法中的善良風(fēng)俗不同，善良風(fēng)俗經(jīng)法院認(rèn)定后可以普遍推廣使用，然而少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法則只能適用于特定環(huán)境、區(qū)域和民族，不能無(wú)條件的適用于其他地方。否則，無(wú)限制的適用少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法，將影響環(huán)境制定法的權(quán)威，甚至是造成司法混亂。再如少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法只能適用于民事法律領(lǐng)域，而不能涉及刑事領(lǐng)域。其主要的法理依據(jù)在于，刑法領(lǐng)域的“罪刑法定”原則明確排除了少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法在刑事案件的適用空間。同時(shí)，“意思自治”是民事活動(dòng)的核心內(nèi)容，法官在民事審判在時(shí)應(yīng)當(dāng)盡可能地遵從當(dāng)事人的自愿原則，充分利用當(dāng)?shù)氐纳贁?shù)民族環(huán)境習(xí)慣法審判案件。對(duì)于少數(shù)民族習(xí)慣法在地方立法中要明確司法適用范圍。

結(jié)語(yǔ)

在現(xiàn)代化的法治建設(shè)環(huán)境下，協(xié)調(diào)好立法與司法的關(guān)系很重要，在處理少數(shù)民族習(xí)慣法在地方立法過(guò)程中的問(wèn)題時(shí)應(yīng)該兼顧好少數(shù)民族習(xí)慣法與地方立法之間的關(guān)系，既推動(dòng)當(dāng)代立法的發(fā)展，又保留少數(shù)民族立法的自主權(quán)。借鑒有益的規(guī)定充實(shí)到地方立法中，使地方立法既尊重少數(shù)民族習(xí)慣法，又服務(wù)于整個(gè)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的國(guó)家大局。