建設工程合同管理法律風險防范探析

何婷婷

（中國能源建設集團新疆電力設計院有限公司，新疆 烏魯木齊 830002）

建設工程的合同是存在一定法律風險的，相關間相互企業需要強化風險管理措施，控制法律風險，減少企業損失。建設工程的法律風險主要來源于信息的不對稱以及合同條款中的漏洞，企業可以通過加強分析按慣例的措施，最大限度的維護企業的合法權益

一、建設工程合同管理可能存在的法律風險

（一）建設工程合同簽訂前期的風險

合同簽訂前期，可能存在一方的信用風險，總承包企業在簽訂合同前，往往對合作方的了解不夠用深入，對方可能存在債務以及管理方面的問題。還有項目是否具備合法性，合法性風險包括對項目的用途還有項目用地，是否已經進行過抵押，還需要考察對方的相關手續是否齊全，同時確定建設工程用地是否獲得批準。

其次是簽訂合同前，是否存在招投標風險，建設項目是否屬于招投標的范圍，分析出現中標無效的情形，以及中標后，如果拒簽合同是否需要承擔法律后果。一般建設工程施工合同無效的情形，包含承包人未取得建筑施工企業資質；建設工程必須進行招標才能啟動，但是對方未進行招標；承包工程的責任人非法轉包；以及合同法規定的一般合同無效情形。

最后，是合同條款的風險，包括但不限于合同條款指向模糊，條款合同條件過于苛刻，合同條款中指定分包以及指定材料等[1]。

（二）建筑工程合同條款前后不一致

不論是建筑工程前期的擬定合同產生的變更，還是雙方工程經過協商添加的條款，只有添加到書面協議和合同文件中，才具有法律效力，如果在建筑工程合同執行的過程中，簽署文件出現了前后不一致的現象，就會為企業帶來額外的損失。

（三）建筑工程中對價格有明確規定

一般在建筑工程中對材料等價格有明確規定的合同，常用于工期短、工程量小的項目中。這種合同存在價格風險，同時因為做標期時間太短，無法準確計算工程量，計算的不準確會導致承擔相應的風險和虧損。

（四）建筑工程合同條款標準不明確

建筑工程項目有一定的復雜性，如果合同中涉及了相應的標準，但是沒有做出明確的解釋條款，承包方可能需要承擔拆除重建的損失，相反，驗收的一方可能也會承擔質量問題帶來的損失，為建筑工程投入使用后造成隱患。

二、建設工程合同管理的法律風險防范措施

（一）建設工程合同簽訂前期的風險防范措施

首先，要對合同簽訂的一方，進行資信調查，針對其權利范圍、執行能力方面進行調研，將不適宜合作，風險較大公司排除。資信調查包括企業性質、開發資質、項目資金來源、信譽情況、資產及經營情況，以及過往是否存在法律糾紛案件。可以通過國家企業信息公示系統、中國銀行征信中心、中國裁判文書網等調查對方的信資，并且進行實地考察判斷對方是否適合合作。

其次，是調查建筑項目的合法性，要求對方出具《建設用地規劃許可證》、《建設工程規劃許可證》、《國有土地使用權證》 等證件，并通過核實原件以及在全國投資項目在線審批監管平臺審核的方式，確定其項目簽訂具有法律效益。

最后，是防范招標風險，2018 年國家發改委對必須進行招投標的建筑項目范圍作了修改。其中對全部或者部分使用國有資金投資嗎，或者國家融資的項目；使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目；以上兩條中勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購標準；其他必須招標的范圍，都發布了具體條目，在簽訂合同簽訂要進行審核，看對方是否具備招標合法性。

（二）建設工程合同合法性的風險防范措施

在對建筑工程合同的審查工作中，合同必須滿足合同法的要求；合同主體參與建設工程施工的一方要滿足相應的資質條件，并且保證招投標的合法性。簽訂施工合同后要盡量避免苛刻的條件，盡量完善合同，保障企業的利益。

（三）建設工程合同條款風險防范

在建筑工程的合同文本中注重公平原則，合同條款相對公平，但也要注意專用條款或補充條款約定，在合同評審過程中，要明確具體開工日期和驗收日期，還有明確工期的順延條件，以及工期違約的索賠條款。合同中對于竣工結算，要約定結算時限，防止結算周期過長。建筑工程進度款項的支付，也要明確支付的比例、時間，防止工程進度款支付比例過低，讓承包人的利益受損，影響建筑工程的進度。

建設工程合同對于價款的調整，不同于其他合同，因為履約周期長，工程合同中涉及到的人員、材料、受市場價格影響較大大，對于合同價款的調整，要約定一定的風險范圍，從而建立發承包雙方風險共擔機制。要辨別違約責任條款是否公平，對于合同中涉及停工權、建設工程價款優先受償權等方面的內容，應當由公司管理層慎重作出決策。當建設工程合同條款出現爭議時，要及時跟進解決方式，可以選擇在工程所在地進行訴訟，如果合同中需要約定仲裁事項，要選擇權威的仲裁機構仲裁。

（四）實行動態管理進行合同風險跟蹤

簽訂合同后要找出合同中的風險條款，制定對策，進行風險跟蹤，解決合同風險問題。要分析防止或減少建設項目合同的風險案例，制定和完善風險對策，簽定對自己有利的合同提供寶貴的經驗及時對風險損失情況及采取的對策效果進行評價，以防風險產生時采取果斷措施。

結束語

綜上所述，建設工程項目一般施工周期較長、參與主體多并且專業性強，合同需要具備綜合、清晰、有法可依的特征，由于一般建設工程項目規模都較大，對建設單位資金及管理有較強的要求。除此之外，建設單位或者企業在市場上具有優勢地位，在合同中要盡量避免向施工單位轉嫁風險，造成施工方的損失。因此，施工單位在建設工程合同簽訂前期做好相應的風險防范顯得尤為重要。