如何保障老年人意定監護權的有效落實

（河南省鄭州市華夏公證處，河南 鄭州 450000）

20 世紀后期，隨著世界各國社會人口老齡化、家庭結構觀念的變化，各國立法者不約而同地選擇了意定監護制度來應對老齡化這一問題。美國、德國、英國、日本、韓國等國家相繼在成年監護制度改革中，都選擇了意定監護這一制度。雖然名稱各異，但實質相同。

一、意定監護的法律屬性

《民法典》及《老年人權益保障法》對意定監護都有具體規定。其中《老年人權益保障法》第二十六條規定：“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關系密切、愿意承擔監護責任的個人、組織中協商確定自己的監護人。監護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監護責任。老年人未事先確定監護人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時，依照有關法律的規定確定監護人。”這一法律條文對老年人適用意定監護的主體條件、意定監護人的范圍、意定監護啟動的條件、監護人的責任等做出了明確規定。

二、意定監護的定位

意定監護，是與法定監護相對應的法律制度，指當事人在意思能力健全時，預先選定監護人，自我決定監護的設立、監護的內容等。意定監護融合引入了代理、民法委托、監護等制度，核心是規定意思能力健全的成年人可為將來可能出現意思能力減退，而進行的提早規劃，以協議方式預先選定監護人，并在約定監護事務范圍內授予其響應代理權，一旦將來喪失或者部分喪失行為能力，則由協議確定的監護人履行監護職責。意定監護，為利用者提供了更加多樣化的選擇，對利用者的保護與援助也更有彈性，迎合了殘障者以及老年人多樣化的監護需求，在監護人的確定上最大程度尊重了被監護人的意愿和自我決定權。因而，同時受到兩大法系的多個國家的青睞。在中國，老年意定監護協議的簽訂，主要有兩種方式。一種是通過公證機構承辦，當事人提供相關材料，公證員了解當事人需求，并代為起草、制定意定監護協議，由雙方當事人簽署，公證處進行公證。另一種是通過律師具體承辦，當事人提供相關材料，律師了解當事人需求，并代為起草、定制意定監護協議，由當事人雙方簽署確認。這一制度在維護了老人權利上發揮了重要作用，社會實踐反應良好。

三、中國意定監護制度的完善方向

（一）建立意定監護備案制度

《民法典》和《老年人權益保障法》相繼完善了意定監護的制度，司法部也有出臺了辦理意定監護的公證程序。但中國社會還處于構建意定監護制度的初始階段。有必要更多的借鑒國外成熟的經驗，當前的法律實踐中，只是經過公證的意定監護協議，需上傳至中國公證管理系統，進行備案。備案起到了對意定監護協議的登記作用，可以讓相關部門客觀評估該制度的落實狀況，亦可供利害關系人進行搜索查詢。該程序不是意定監護生效的必然要件，也非法律規定的程序。而律師承辦或者當事人自行擬定的意定監護協議，則不在該系統登記、備案范圍。為此，有必要建立統一的意定監護備案制度。結合中國實際情況和公權力機關職能，可由民政部門承擔意定監護統一備案的職能。

（二）完善意定監護的保障體制

在意定監護人在執行協議過程中，意定監護人如動機不純、關系惡化等情況，實施了嚴重損害被監護人身心健康的行為；或怠于履行監護職責，且拒絕將監護職責部分或者全部委托給他人，導致被監護人處于危困狀態；或實施嚴重侵害被監護人合法權益的其他行為。這些，都有可能導致意定監護人會濫用權限。雖然可以根據《民法典》，有變更、撤銷、退出的制度安排。但建立相應的防范、監督機制也必不可少。畢竟，保障意定監護協議的落實才是根本。首先公證機構源于供公證活動中的法律地位，既是針對監護協議的內容公證，更是其文書代書機構、監護資格確認機構，可以成為登記機構或監督機構，條件具備時，可以介入此項實務本身，成為部分事務的執行機構。其次安排意定監護的監督人，才可以確保當事人的利益。公證機關可以承擔起意定監護的監督職責，實現了國家公權力的有效干預。從而逐步完善建立意定監護監督機制。

（三）明確委托人行為能力認定機制

意定監護的核心是協議，一種附條件生效的協議。其所附條件之一，就是委托人行為能力出現不足或者喪失。中國現行法律有必要建立這一制度。因此，意定監護協議需要更加詳細、明確，具體約定意定監護協議生效的條件，在特定條件下，如委托人出現無法表達意思、意識混亂等情況，這些表現如何認定喪失或者部分喪失行為能力？需要專業醫療機構出具鑒定意見。因此，當委托人本人、受托人或者其他利害關系人、社會組織等申請意定監護生效，并啟動意定監護協議時，需提交由專業醫生出具的有關委托人行為能力的鑒定文件。因此，建立由主管機關認定的具有行為能力鑒定資質的醫院以及醫師目錄，確定一定的專業醫生群體很有必要。

（四）組建一支有效社會監護人隊伍

意定監護制度的實質是一種引入社會力量，建立的幫扶制度。設立專職機構執行監護工作，并允許親屬以外其他個人或者社會組織擔任監護人是大勢所趨。中國老齡化問題日益突出，家庭結構變遷、家庭人口數量減少、親屬監護力量不足。社會上失獨、空巢、子女啃老的家庭亦十分常見，監護社會化不可避免。中國意定監護人更多的是在近親屬、原工作單位、（村）鎮居委會或其他組織中選定意定監護人，社團、志愿者的力量相對薄弱。為保障社會監護人能提供高質量監護，并具備基本的職業操守和職業倫理，切實維護老年人合法權益，民政部門有必要制定完善制定社會監護人從業資質和從業標準，根據實際需要，開展監護業務與監護人職業道德培訓，培養一支合格的社會監護人隊伍。