智慧法治秩序構(gòu)建主導(dǎo)理念與基本原則探析

梁 莉

北京金誠同達（南京）律師事務(wù)所，江蘇 南京 210019

《“法治中國”建設(shè)的理論檢視》一書系以中國法治建設(shè)在新的時代背景下之轉(zhuǎn)型為切入點，進而論證“共建共享”這一法治模式是體現(xiàn)中國法治特色的最優(yōu)選擇，并進一步探討“共建共享型”法治的主導(dǎo)理念與基本原則，認(rèn)為應(yīng)以中道理性的態(tài)度和立場回答“法治的中國特色是否可能”這一問題。從智慧法治的視角重讀該著作，其研究進路及行文范式對我國智慧法治建設(shè)的探索亦大有啟發(fā)。

建設(shè)“智慧社會”這一理念在黨的十九大報告中被正式提出，在建設(shè)法治社會的進程中，“智慧”的加入和凸顯絕不僅僅意味著信息技術(shù)上的發(fā)展和突破，更應(yīng)該是一種智慧化的法治戰(zhàn)略上的制度安排，因此，既要從“智慧視角”重新審視當(dāng)下法治的問題、局限與前景，又要堅持“法治”的內(nèi)核，才能使“智慧法治”真正落到實處。智慧法治秩序構(gòu)建需要立足于其鮮明的自身屬性，通過對屬性的把握來確定目標(biāo)取向，并進一步確立具有獨特視角的主導(dǎo)理念和基本原則。

一、智慧法治秩序構(gòu)建的主導(dǎo)理念

智慧法治的主導(dǎo)理念主要是為智慧法治建設(shè)提供價值指引和目標(biāo)方向的基本精神，且在智慧法治建設(shè)中處于主導(dǎo)地位，究其內(nèi)容主要包括：

（一）限制公權(quán)的法治底線精神

當(dāng)代中國法治進程，特別是智慧法治進程面臨著空前復(fù)雜和特殊的境況。全球科技的發(fā)展，特別是中國的科技發(fā)展順應(yīng)全球化與信息化的浪潮取得了前所未有的迅捷發(fā)展，又因為一貫具有的勞動力密集、成本低廉等傳統(tǒng)優(yōu)勢，兩者結(jié)合催生了第三方支付、無現(xiàn)金交易的收銀模式、網(wǎng)絡(luò)購物、共享經(jīng)濟等非常靈活及多元的商業(yè)樣態(tài)，在相關(guān)的很多經(jīng)濟領(lǐng)域完全可以說走在世界的先列，因此無法像以往一樣以西方模式作為借鑒和參考，而需要與中國實際相結(jié)合，以中國經(jīng)驗為基礎(chǔ)。

在這種智慧法治的探索中，應(yīng)該始終堅持“法治”內(nèi)核。“智慧法治”首先應(yīng)該是“法治”，盡管“法治”一詞古已有之，但現(xiàn)代意義上“法治”是以民主為基礎(chǔ)，以限制公權(quán)力、保障私權(quán)利為特征，以維護正義保障自由為主要目標(biāo)，

因此，智慧法治的建設(shè)應(yīng)該堅持“把權(quán)力關(guān)進制度的籠子”，加強對權(quán)力的制約和監(jiān)督，使權(quán)力在正確的軌道上運行，保證權(quán)力正確行使；堅持公正自由的精神，防止科技發(fā)展激化的貧富矛盾和兩極分化問題；堅持法律至上的精神，堅守法治底線，為每個公民提供公正的權(quán)利實現(xiàn)通道和制度保障。

（二）共建共享的軟法之治理念

智慧法治的進程有著比以往任何社會形態(tài)都復(fù)雜的法治秩序構(gòu)建。工業(yè)革命突破了人類活動在地理范圍上的限制，拓展了地理活動空間。互聯(lián)網(wǎng)時代不再受地理層面的限制，而是徹底顛覆了人類的時空概念，促使人類的活動能力、活動范圍以及所產(chǎn)生的影響得以無限擴大。互聯(lián)網(wǎng)科技的飛速發(fā)展，使價值理性與工具理性這一對存在已久的矛盾面臨著前所未有的激烈沖突。智慧法治以法治運行環(huán)節(jié)中體現(xiàn)在立法上特定的具體形態(tài)而存在，這些法治運行環(huán)節(jié)的形態(tài)相互配合，共同構(gòu)建了智慧法治的邏輯框架。互聯(lián)網(wǎng)的加入不僅給人類生活帶來便利，更催生了推進秩序、規(guī)則變革的全新方式，我們在制定和評價一種政策的時候，必須考慮到其借由互聯(lián)網(wǎng)工具所產(chǎn)生的幾何擴張效應(yīng)。

智慧法治秩序系建立在“互聯(lián)網(wǎng)+”條件下的分享經(jīng)濟基礎(chǔ)上，應(yīng)該更為強調(diào)促進社會公平。共建共享的軟法之治理念意味著國家通過指導(dǎo)大綱等形式提綱挈領(lǐng)，規(guī)制整體的價值導(dǎo)向并保障最低限度的公平，而具體的商業(yè)規(guī)則則是通過多元主體的平等協(xié)商過程，把“互聯(lián)網(wǎng)+”時代特有的共享經(jīng)濟優(yōu)勢和新型商業(yè)業(yè)態(tài)相結(jié)合，給這些“軟法”提供良好契機和發(fā)展空間，并通過司法化銜接對其不良傾向予以適度干預(yù)、限制和矯正，最終構(gòu)建成共同參與、共同建設(shè)、共同享有的智慧法治秩序。

二、智慧法治秩序構(gòu)建的基本原則

智慧法治的基本原則貫穿于智慧法治秩序構(gòu)建之始終，是智慧法治建設(shè)的方向指引和執(zhí)行依據(jù)，具體體現(xiàn)為以下幾個原則。

（一）民主參與原則

全球法治的發(fā)展實踐充分說明，“法律至上”不是一種至善至美的烏托邦理想，在智慧法治秩序的構(gòu)建中，必須注意防止法律作為國家權(quán)力意志載體的單邊情結(jié)，應(yīng)該充分調(diào)動社會力量的共同參與和有效平衡，利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)將不同的經(jīng)濟主體、利益群體、社會階層和公民個體相互聯(lián)結(jié)，最終作為民主參與和多元協(xié)商的有利渠道，謀求法治共識。互聯(lián)網(wǎng)作為新時代背景下的新技術(shù)、新平臺，通過對此項技術(shù)的充分運用拓展基層民眾公共參與的途徑和形式，實現(xiàn)現(xiàn)實世界和虛擬空間的融合共通，逐步建立智慧治理的民主參與機制。

（二）多元平衡原則

“平衡”本身即有多元性、協(xié)商性和協(xié)調(diào)性的功能導(dǎo)向。原有公共政策的商談、議定需要時間和空間的統(tǒng)一，對議事場域有著客觀現(xiàn)實的要求，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展為公共政策的議事場域開辟了新的空間形式和電子渠道。空間擴展和電子方式的便捷等信息技術(shù)優(yōu)勢，更便于提供諸多高效率、高容量、高速傳播的公共參與平臺，使得形成具有差異性的訴求共同體和多元張力，所以在多元主體之間尋求平衡就顯得尤為重要。以多元平衡為原則，通過打破權(quán)力壟斷，推進管理體制改革，促進公共治理的多元參與和民間治理的多元協(xié)調(diào)，推進國家與社會、中央與地方、多元地方之間共建共享，才能最終達成多階層、多利益主體的價值共識，為智慧法治秩序的構(gòu)建提供基礎(chǔ)、動力和有力支撐。

（三）人權(quán)保障原則

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展拓寬和提升了公民參與公共議事的渠道和能力，但從另一方面講，政府因為其強大的資源控制和調(diào)度能力，在專業(yè)技術(shù)的研發(fā)投入、數(shù)據(jù)資源的采集使用、算法的設(shè)置選擇、代碼的規(guī)制方式等方面具有天然的優(yōu)勢，如果這種優(yōu)勢被濫用，那么相應(yīng)公共政策中算法的透明性、公開性和可監(jiān)督性將被大大削弱；與此同時，占有數(shù)據(jù)優(yōu)勢的大規(guī)模的經(jīng)濟體也可能成為市場經(jīng)濟和社會生活中新的“私人強權(quán)”，不加限制的個人權(quán)利、公司權(quán)利的濫用在智慧社會的場域下同樣可能導(dǎo)致更大的壟斷和不公的產(chǎn)生。所以，在智慧社會秩序的構(gòu)建中，始終應(yīng)該以保障每個公民的基本人權(quán)和自由為原則，既要防止通過權(quán)力運作來分配社會資源，也要防止部分人的自由侵害和限制另一部分人的自由，其核心目標(biāo)仍然是通過規(guī)范不公正的汲取型機制，保障社會公正和基本公益。

智慧法治秩序的構(gòu)建不能偏離其主導(dǎo)理念和基本原則，堅持法治理念和底線精神，立足公民的需求，通過民主參與和多元平衡，智慧地使用資源，做出智慧決策，保障公民的基本人權(quán)和自由，這將是智慧法治社會的未來景象，可以預(yù)期全球治理秩序也將隨之變革，智慧法治的時代即將到來。