律師刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的專業(yè)化路徑

于海寧

遼寧諾實律師事務(wù)所，遼寧 大連 116000

實踐中，中國法學(xué)教育側(cè)重于理論教學(xué)，對于律師的刑事辯護(hù)的業(yè)務(wù)教育較少。成為執(zhí)業(yè)律師以后，由于刑辯業(yè)務(wù)的高風(fēng)險性，業(yè)務(wù)培訓(xùn)的規(guī)模和種類相對較小，具體到具體律師而言，接受刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)培訓(xùn)量少，并且不系統(tǒng)，最終導(dǎo)致律師在刑事辯護(hù)領(lǐng)域，人人能辦刑事案件，但刑辯業(yè)務(wù)并不強(qiáng)的局面。隨著刑事辯護(hù)的全覆蓋以及以審判為中心的庭審制度改革，對于刑辯律師的要求越來越高。如何能夠讓律師，在刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)上有所突破，形成專業(yè)化，律師刑辯素質(zhì)全面提升，這就需要一條明確的路徑。

一、刑事辯護(hù)應(yīng)當(dāng)注重知識積累

辯護(hù)律師在立場上，首先應(yīng)當(dāng)是被告人的訴訟代理人，①是幫助被告人的專業(yè)人士，應(yīng)該更熟知刑事辯護(hù)當(dāng)中所涉及到法律及相關(guān)理論問題。刑辯律師在日常工作和學(xué)習(xí)當(dāng)中，注重知識管理。所謂知識管理，就是將所學(xué)的零散知識，整合到一個統(tǒng)一的載體，保存在指定的地方，需要的時候，可以容易的查找和提取。知識管理的過程當(dāng)中，最重要的是知識管理的線索。作為刑辯律師，我們可以將刑法分則中的罪名，作為知識管理的脈絡(luò)，以量刑指導(dǎo)意見為基礎(chǔ)尋找辯點，將相同罪名的相關(guān)法條、理論等整合在一起形成體系，為尋找辯點打好基礎(chǔ)。刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的知識管理的內(nèi)容包括三個方面。首先是以罪名為導(dǎo)向的犯罪構(gòu)成知識管理，每一個罪名都有不同的犯罪構(gòu)成，每一個犯罪構(gòu)成都有其不同的含義和要求，特別是犯罪的客觀方面，每一個罪名的具體犯罪行為的不同以及各行為之間的關(guān)系和區(qū)別都是應(yīng)當(dāng)被作為知識管理內(nèi)容積累下來的。積累的越多，了解的越全面，對于刑事辯護(hù)中的作用就越大。其次是以量刑為導(dǎo)向的量刑情節(jié)的知識管理，量刑情節(jié)是最終影響刑期的決定性因素，不同的量刑情節(jié)導(dǎo)致的從重、從寬的結(jié)果不同，不同量刑情節(jié)也隱含著不同的形式，例如自首這一情節(jié)，在司法實踐中就有20多種情況，將所有的量刑情節(jié)及涉及的具體情形都分清和積累，對于刑事辯護(hù)的意義是巨大的，對刑事辯護(hù)的效果也是顯而易見的。最后是以證據(jù)審查為導(dǎo)向的證據(jù)審查知識管理，證據(jù)的差異是因案而立的，但是證據(jù)從收集程序、方式以及證據(jù)能力等角度，都以一定的規(guī)律，把證據(jù)按照這些特征進(jìn)行分類和歸納，并積累下來，就會對證據(jù)審查形成一套完備的體系，為刑事案件的閱卷工作提供指導(dǎo)和素材。知識管理應(yīng)當(dāng)是律師工作的基礎(chǔ)，但由于律師行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，懂知識管理的人很少，真正做知識管理的人更是少之又少。好的知識管理可以讓年輕律師，在專業(yè)知識方面迅速提升，能夠克服經(jīng)驗主義帶來的偏差和不足，有利于年輕律師的成長以及保證刑事案件的辦案質(zhì)量。

二、刑事辯護(hù)應(yīng)當(dāng)流程化

基于刑事案件程序的特點，刑事訴訟法非常明確的規(guī)定了三個階段，包括偵查階段、審查起訴階段、審判階段。刑事辯護(hù)也可以按照這三個階段制定不同的流程，將刑事辯護(hù)流程化。通過制定相應(yīng)的流程引導(dǎo)刑事案件的辦理。比如說，在偵查階段，律師從犯罪嫌疑人被第一次詢問或拘留之后，可以會見、可為嫌疑人提供法律咨詢、針對辦案機(jī)關(guān)的違法行為，提起申訴和控告、可以提出取保候?qū)徤暾垼驒z察院提出不予批捕意見；當(dāng)犯罪嫌疑人被批捕后，可以提出變更強(qiáng)制措施的意見，也可以向檢察院提出羈押必要性審查，如果認(rèn)為犯罪嫌疑人不構(gòu)成犯罪的也可以向公安機(jī)關(guān)，以及檢察院提出犯罪嫌疑人無罪的辯護(hù)意見。如果我們將偵查階段的這些工作制作成流程，律師接受委托之后，按照這個流程以及犯罪嫌疑人的實際情況，為當(dāng)事人提供辯護(hù)，將刑辯工作流程化能夠充分保證律師刑事辯護(hù)的質(zhì)量。另外，流程化不僅限于辦理案件訴訟程序的流程化，同時也包括收案的流程化、案件分析的流程化，甚至包括庭審準(zhǔn)備的流程化。通過流程化的方式，固定律師的工作方案以及工作任務(wù)，對工作任務(wù)，逐一檢查，避免遺漏，這樣才能夠保障律師辦理刑事案件的質(zhì)量。

三、刑事辯護(hù)應(yīng)當(dāng)規(guī)范化

刑事辯護(hù)的規(guī)范化是指，將辦理刑事案件流程及工作制定成相應(yīng)的辦案指導(dǎo)規(guī)范。全國律協(xié)雖然制定了律師辦理刑事案件業(yè)務(wù)指南。該指南內(nèi)容較為寬泛，不能夠達(dá)到精細(xì)化辯護(hù)的要求。刑事律師根據(jù)自己團(tuán)隊的工作習(xí)慣及工作內(nèi)容，制定自己的業(yè)務(wù)指導(dǎo)規(guī)范。內(nèi)容不僅限于辯護(hù)業(yè)務(wù)本身，也還包括文書的規(guī)范化，工作內(nèi)容的規(guī)范化，閱卷流程的規(guī)范化等。我們所在的律師事務(wù)所，就根據(jù)辦理刑事案件的不同階段，對從接案到結(jié)案制定了一套規(guī)范。從當(dāng)事人家屬的第一次咨詢開始，每一項工作，每一個事項都有明確的規(guī)范要求。例如，第一次接待之后，向家屬發(fā)放《罪名報告》，告知家屬被告人涉及的罪名的相關(guān)內(nèi)容，包括罪名、構(gòu)成要件、法定刑、量刑起點等，同時也告知家屬有關(guān)刑事案件的辦理流程及時限，讓家屬能夠充分認(rèn)識到案件需要經(jīng)歷的過程。最后，告知家屬，我們接受委托后，能做的工作是什么。通過這樣的規(guī)范化工作形式，讓家屬能夠?qū)ψ锩兴私猓瑢戆讣某绦蛴兴私獠⑶覍τ诼蓭煂⒁龅墓ぷ饔兴私狻Ｄ軌蚋玫慕獯鸺覍俚囊苫螅瑤椭覍僮龀鰶Q定，同時也與其他律師形成差異化。刑事辯護(hù)工作的規(guī)范化形成，不僅僅是律師工作的一種規(guī)范，更是一種與家屬之間交流的方式，不僅保障律師辯護(hù)的質(zhì)量，也有利于保障刑事案件最終的辯護(hù)效果。

四、刑事辯護(hù)中的大數(shù)據(jù)應(yīng)用

裁判文書的上網(wǎng)公開后，案例大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)來臨。運用好檢索技巧以及豐富的數(shù)據(jù)庫資源，對于辦好刑辯案件，事半功倍。因為律師工作的特點，律師經(jīng)常會遇到自己之前沒有辦理過的刑事案件，這對于案件辦理的質(zhì)量就會有影響。在之前，只有通過書籍或期刊以及最高法院的公報進(jìn)行信息的搜集和案例的研判，這就需要大量的成本，導(dǎo)致律師的研究受到限制。裁判文書上網(wǎng)公開之后，檢索、查看相關(guān)案例，獲取途徑非常簡單，信息量也很大，對于案例的甄選有了更多的途徑和維度，更容易找到與自己案例相似的案例。認(rèn)真研讀，對于其中形成的裁判觀點以及認(rèn)定思維都有明確的表述，對于律師研究案例，制定辯護(hù)策略都有很好的作用。可以幫助律師尋找類似案件辯點，也總結(jié)某一地區(qū)法院針對同類型案件的裁判觀點。充分的利用大數(shù)據(jù)，挖掘大數(shù)據(jù)背后隱藏案件的規(guī)律，為刑事辯護(hù)提供更有效的指引和幫助。

五、刑事辯護(hù)的技術(shù)化

技術(shù)化一詞源于工業(yè)行業(yè)，刑事辯護(hù)技術(shù)化分為兩類，一是刑事辯護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)化，二是辦理案件中所使用的電腦軟件。案件事實必須根據(jù)證據(jù)來加以認(rèn)定，這是證據(jù)裁判原則的基本要求。②刑事辯護(hù)中，閱卷是重點工作，是辯護(hù)人了解案情以及審查控方指控證據(jù)的基礎(chǔ)。以前的閱卷都是憑經(jīng)驗閱卷，對于經(jīng)驗少的年輕律師或者辦理相關(guān)罪名數(shù)量較少的律師，閱卷質(zhì)量參差不齊。筆者經(jīng)過多年研究后，將閱卷中證據(jù)審查進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化、清單化改造，找出證據(jù)應(yīng)該審查的要點，將要點作為清單式整理，在閱卷時一一對比審查。例如物證、書證的審查。物證、書證作為物體，“不會自行跳出”，“不能自述其意”③，我們分為5個審查方面：是否為原件；收集程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；證據(jù)的動態(tài)變化審查；物證、書證的關(guān)聯(lián)性審查；物證、書證的全面性審查。審查內(nèi)容13項，審查清單80項。在閱卷期間，對于物證、書證能夠參照清單審查，就能保證不漏掉審查要點，最起碼保證不會因為審查不到位，導(dǎo)致辯點遺漏。

現(xiàn)在多為電子卷宗，好的技術(shù)工具會讓我們的工作事半功倍。利用MarginNote的電腦軟件閱卷，不僅能夠方便信息的記錄，更能夠?qū)讣畔⑦M(jìn)行匯總和整理，做到證據(jù)比對和證據(jù)檢索，提高閱卷的效率和精度。

刑事案件相對于民事案件來說，辦理過程更容易流程化、規(guī)范化，加上刑事案件的罪刑法定原則，更容易采取知識管理的方式，進(jìn)行知識積累。因此，律師刑事辯護(hù)專業(yè)化的路徑，就是充分利用案例大數(shù)據(jù)，注重在知識管理基礎(chǔ)上，將刑事辯護(hù)流程化、規(guī)范化、技術(shù)化，從而提高自身刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的專業(yè)化水平。

注釋：

①王亞林．精細(xì)化辯護(hù)：標(biāo)準(zhǔn)流程與文書寫作[M].北京：法律出版社，2017．1．

②陳瑞華．刑事證據(jù)法（第三版）[M].北京：北京大學(xué)出版社，2019．53．

③柳波．證據(jù)的臉譜：刑事辯護(hù)證據(jù)要點實錄[M].北京：中國法制出版社，2019：119．