民法典頒布背景下民商關系的再定位

摘 要：民法與商法的關系一直以來都是民商法學者所熱衷討論的熱點問題，隨著民法典的頒布，民商法關系應如何定位又被重新提起。作為民商事立法的兩種基本模式即民商合一和民商分立在國內國外都受到了民商法學者的熱烈討論。按照如今的立法趨勢來看，我國所采取的應當是民商合一的立法模式，但是由于商法的獨特性導致民事法律規范不能將其完全概括，所以，是否有必要制定商法通則成為我們目前所要思考的問題。在民法典頒布的背景下，必須對我國民商法的關系作出重新定位。

關鍵詞：民法典;民商合一;民商分立;商法通則

引 言

隨著今年兩會的順利落幕，這部千呼萬喚的民法典終于躍入了大眾的視野，成為社會各界所討論的熱點話題。民法典是我國首部以法典命名的法律，被譽為“社會生活百科全書”，與百姓的生活息息相關。但是民法典頒布后，商法和民法的關系應法律處于何種位置，成為了目前民商學者所討論的重點問題。對于民商法關系的解決不僅會影響我國法律體系的建構，而且對中國的市場經濟發展也具有重大影響。根據我國現有立法來看，我國應當是更加傾向于民商合一的立法模式，但是根據我國所頒布的《民法總則》以及《民法典》，其中并沒有體現實質上的民商合一。正是由于有些商事規范不適宜放入民法典之中，所以，制定專門的商事規則具有顯著的必要性。在民法典頒布的今天，我們需要了解民法典的體系結構，明確民法典中有關的商事法律的規范，從而對民法與商法的關系進行進一步的分析，確保商事法律關系得到有效的保護。

一、民商事立法模式概述

民法和商法的關系一直以來都是學者爭論不休的熱點話題，尤其是在民法典頒布后，民商關系的問題就更加突出。民法典頒布后商法應當去往何處？民法和商法的關系到底應該如何定位？這些都應該是我們如今在民法典頒布背景下所要進行思考的基本問題。根據傳統民商法的立法模式，大陸法系對于民商法立法模式基本有兩種，即民商合一模式和民商分立模式。

（一）民商合一的立法模式

民商合一就是指民事法律和商事法律統一立法，將商事方面的內容編入民法典中。采用民商合一立法模式的主要有瑞士以及意大利等國家，這些國家都是在私法領域上僅制定了民法典，沒有另行制定商法典。隨著市場經濟的發展，民法和商法的交流愈加緊密，共同服務于市場經濟。而采用民商合一的立法模式更加順應于當今私法一體化的主流，也可以節約司法資源，保證我國立法體系的統一。但是，民法和商法價值取向的不同使得民法與商法在調整范圍、調整方法及制度設計上均有很大區別，所以民商合一的立法模式忽略了商法的特殊性，不能解決商法的獨立性問題。

（二）民商分立的立法模式

民商分立簡單的來說就是在民法典之外，再制定一部商法典。而在國際上采取民商分立的代表性國家主要有法國，德國、日本等，這些國家都是分別制定了民法典和商法典。部分學者認為，商法具有其獨立性，應當單獨進行立法，這樣有利于商事糾紛的妥善解決。但是，民商分立也有不足之處，由于市場經濟的多變性與法律的滯后性，商法典嚴密的法典結構很難適應瞬息萬變的市場經濟。

（三）我國的民商事立法模式

長久以來，關于我國的立法模式應當采用民商合一還是民商分立的爭論一直存在。有學者認為我國的立法模式屬于民商合一，但是部分學者認為民法中沒有包括商事法律的特性，所以不應當屬于民商合一的法律體系。在民法典頒布之后，民商合一的立法模式更加占據主流地位，根據江必新學者表示;“民法典采取的是民商合一的體例”。由此可知，我國目前關于民商事立法模式上所采取的應當屬于民商合一的立法模式。

二、民法典時代下商事通則制定的可行性分析

在民商分立和民商合一的立法模式之外，我國還部分學者提出可以訂立折衷的立法模式，就是在制定民法典的基礎上，再制定一部商法通則，對商法關系進行整體規制。在我們目前大趨勢實行民商合一的背景下是否還有必要制定商法通則，根據筆者的觀點，制定商法通則是有必要的，主要理由如下;

（一）商法具有特殊性

我國許多學者認為民商合一模式的最大弊端就在于其忽略了商法的獨立性和特殊性，從而導致商法的部分交易習慣和交易規則不能在民法典中得到體現。商法的特殊性主要體現在商法的適用范圍、主體規則、交易習慣等方面;商法是適用于商業活動的法律，商業活動的主要特征是營利性，這也是商事主體和民事主體不同的地方，商事交易更加追求效率;而商法規則只針對商主體適用，將商事主體納入民法典中便不能凸顯其特殊的主體地位。正是因為商法具有獨立性和特殊性，很多方面的規則不能融入于民法規范中去，所以，制定商法通則顯得尤為必要，這樣可以最大程度上保障商法的特殊性，從而保障商法的交易規則和交易習慣的順利進行。

（二）商事單行法未能形成統一的商事規則

雖然改革開放以后，我國在各商事領域都陸續的制定商事單行法規，包括《公司法》、《合伙企業法》以及《破產法》等。但是，這些商事單行法具有針對性強、適用領域單一的特點，僅僅考慮個別具體領域的單一需求，沒有考慮商事整體的需求，所以尚未形成調整共性的商事關系的一般規則。另外，如果僅僅靠多個單行法律來對商法的原則特征以及交易習慣加以規定，會導致司法資源的浪費，也會導致標準過于分散，運用法律分散的情況出現。

根據我國新頒布的民法典來看，其實不能說實質意義上的民商合一，因為其中有關于商法的條例寥寥無幾，大部分涉及商法的條文原理都是結合著民法和商法的共性，商法的特殊性在其中根本無所體現，商法通則的制定已成我國民商法制發展的當務之急。所以，我國應當在民商合一的背景下，尊重商法的獨立性，頒布商法通則，對商事中的特殊要件進行統一規定，確保商法的特殊性。這樣不僅可以使商法制度自身更加體系化、科學化，也可以填補我國商事法律規定不足，協調相關法律規制之間矛盾與沖突。

三、民法典頒布背景下對我國民商法關系的再定位

無論從商事法律的獨特性來看，還是從民事法律的兼容性來看，民法典都不能將全部的商法規范納入其中，因此有必要對民法典頒布背景下的民商法關系進行重新定位，厘清二者之間的具體關系。而傳統民商合一和民商分立這種非此即彼的立法模式也具有弊端，所以應當對傳統的民商事立法模式進行反思，從而找到協調民商事關系的解決方法，以實現法律關系調整的最優社會效果。

（一）對傳統民商事立法模式的反思

如上文所述，無論是民商合一還是民商分立的立法模式都有其固有的弊端，民商合一會忽視商法的特殊性，而民商分立不能隨著社會經濟的變化而進行修正。所以，應當對傳統的民商事立法模式進行反思，需求新的立法模式來更好的適應我國法律體系的發展。民法典頒布之后，我國的立法模式便明確民商合一的立法模式，但是我們可以看到民法典并沒有實質的民商合一，而我國的商事立法一直采單行法模式，因而顯得體系龐雜且亂。另外，我國目前的商事立法也沒有對商法中的一般性規則進行規定。如前文所述，我國可以在民法典的基礎上，對民法典未涉及的問題進行單獨立法，即制定商法通則。在民商合一的基礎上，在民法典頒布的背景下，制定商事通則，重塑民商法關系。

（二）在民商合一模式的基礎下制定商法通則

民法典的頒布使其成為了定位為民事權利和民事法律行為的基本法，但是在民法典頒布之后，仍然應當注意商法的獨立性。民法典有其局限性，很難對與市場經濟高度關聯的交易進行有效調整。民法典不能定位為市場經濟的基本法。從民法典頒布的基礎上來說，我國的民商法關系更類似于民商合一的狀態，但是，這種體制對商事行為的調整缺乏統一性和系統性。在我國目前的立法模式下，應當在民法法典化與商法單行法的基本立法格局之下，對商法通則進行單獨立法。

在我國目前的立法現狀下，民法典的體系并沒有對商法的一般原則進行相應的規定，而這也給商法總則的制定留有空間，從而保證商事法律規范能夠在現實中充分發揮作用。雖然我國一直所采用的商事立法模式是頒布單行商事法律的立法模式，但是我國也需要商事通則來統領商事單行法，并且調整商事關系。如前文所述，我國應該在民法典下制定商事通則;首先，結合當代商事交易方式對民法典中未涉及到的商事一般規則進行規定，尤其是涉及到商法特殊性以及獨立性的一般性商事規則。商事通則的制定不需要有制定商法典強的理論性、技術性和操作性的要求，相對來說較適合我國目前的國情。其次，應當將我國各個單行條例中統一的商法原則與理念納入到商法典中來，系統高效的對商事法律進行規范。最后，我國目前的國情不適合制定商法典，但是在民法典頒布之后也不應該繼續發行各類商事單行法，而應當結合民法典的規定，制定商事通則來將單行的商事法律體系化，解決單行商事法律雜亂的問題。

結 語

隨著民法典的正式出臺，我國的法律體系逐步趨于完善，在民法典頒布的大背景下，商事立法也要盡快進行完善，從而使國家的法律制度更加健全。根據我國現狀來看，民商關系不應當僅僅限定于民商分立和民商合一這種非此即彼的關系。由于因為民法和商法部分內容的相互融通性，制定民法典是必不可少的，但是由于商法有自身獨特性，有限的民法兼容性并不足以將商事法律規范納入其中，所以，需要對商法特有的規則制定一般性的通用法律。在民法典頒布的背景下，我國應當在民商合一立法模式的基礎上立足于社會實際采取民法典、商法通則的一種立法模式，從而能夠在民法典時代下完善和建構商事立法體系，使民法典和商法通則相互配合，共同推動著社會經濟的發展。

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作者簡介：董思琪（1995年9月），女，漢族，陜西渭南，碩士，北方民族大學，研究方向、法學理論。