建筑施工企業勞動用工風險分析

文/郭琦芳，中鐵四局集團有限公司第七工程分公司

1 前言

建筑施工企業是指從事房屋、構筑物和設備安裝生產活動的獨立生產經營單位，該類企業往往需要聘用較多勞動者從事施工、管理、監理等活動，對其勞動用工風險預防提出了高要求。近年來我國建筑施工行業發展快速，國家和地方管理部門就用工問題出臺了各類法律法規及管理規定，這就對建筑施工企業加強用工風險管理提出了更高的要求。

2 勞動用工合同風險分析與應對

就建筑施工企業而言，其合同風險主要包括三個方面，一是企業與勞動者直接簽訂的普通勞動合同，可能牽涉到不合理條款、侵權問題。如員工提出辭職，在合同上內未能明確辭職相關條款，可能對企業造成風險。二是派遣合同，該類合同可能由勞務派遣公司與勞動者簽訂，風險包括五險一金的繳納、獎金的發放模式，是否與項目部正式員工存在差異，獎金由項目部直接考核發放、或通過派遣企業發放并不明確。三是具有臨時性特點的合同，如施工單位短期工作壓力大，聘用了若干司機、臨時勞動者等，按照工作量進行合同草擬和簽署，可能出現合同條款不完善、內容缺失、侵害勞動者或企業利益的情況。

上述風險的應對，應考慮建筑施工企業的特殊性，同時結合問題態勢，評估具有廣泛適用性的方法。建議在實際工作中加強合同規范性管理，勞動合同、派遣合同、臨時合同，均應給出標準化范本，對于可能出現爭議的部分，以附加條款的方式予以注明。如“勞動者主動提出辭職，不予補償”，應明確“勞動者主動提出辭職”的各類情況，因勞動者出現違法犯罪行為、工傷所致不得不終止合同的情況，不能簡單以“不予補償”的方式進行處理。相關細節可通過附加條款的形式給予明確呈現。條款內寫明“勞動者主動提出辭職”的各種原因，將各類原因分為兩類，即“應給予補償的部分”、“不給予補償的部分”。“應給予補償”的部分如：勞動者工傷無法正常勞動、企業存在不規范行為等等；“不給予補償的部分”如：勞動者出現刑事犯罪、消極怠工、勞動者能力不能勝任崗位等等。考慮到合同風險帶有多樣性，應進一步擴大基層管理單位的權限，使其充分結合當地建筑施工市場的特點，進行臨時合同風險的處理和預防。如安徽省、陜西省、山東省、甘肅省等地區經濟發展態勢存在差異，對合同內勞動薪酬（最低工資標準）的管理也應考慮這種差異性，所有勞動者在簽訂合同時，均明確勞動量，勞動時間和技術標準要求等內容，避免侵權和不規范行為的同時，針對性控制合同風險。

3 工傷風險分析與應對

工傷風險是建筑施工企業的常見用工風險，是指勞動者在生產勞動或工作中負傷的情況。導致勞動者出現工傷的原因復雜，包括管理因素、個人因素、動態因素等。從用工風險的角度上看，工傷風險更強調建筑施工企業責任，在用工主體責任分析方面，存在多種因素，建筑企業可直接雇傭農民工，也可以選用具備用工主體資格的勞務分包企業雇傭農民工，這兩種雇傭方式產生的用工主體責任是不同的，直接雇傭農民工的用工主體責任由企業直接承擔，風險較大；選用具備用工主任資格的勞務分包企業雇傭農民工從事建筑業施工，所產生的用工主體責任由勞務分包企業承擔，大大降低了建設施工企業的用工風險，在實際工作中應作為主要用工方式。還有一種情況就是，建筑施工企業有可能選用了不具備相應資質的勞務分包企業，雇傭農民工進行作業，這種用工方式風險較大，由于勞務分包企業不具備用工主體資格，根據勞社部〔2005〕12號文規定，由具備用工主體資格的企業承擔用工主體責任，直接導致建筑施工企業代替勞務分包企業承擔工傷賠償責任。

工傷風險的應對，需考慮結合風險發生原因進行預防，重視全面性和特殊風險的針對性。目前工傷風險的處理以《中華人民共和國勞動保險條例》規定為基準，該條例從原則上給出工傷處理要求，可繼續予以應用。以臨時合同、派遣合同下的工傷風險為例，全面預防方面，建議建筑施工企業對臨時合同、派遣合同人員工傷發生可能進行分析，同時結合大數據資料，了解同類企業經營過程中的風險類型，匯總后分析處理方法。用工主體責任分析方面，首先要求企業加強自身管理，在條件允許的情況下，通過合理合法的途徑，選取具備相應資質的勞務分包企業，雇傭農民工，在合同文件內進行工傷責任主體界定，為后續工作提供依據。在條件相對困難的情況下，自行雇傭農民工，則企業即為工傷責任主體，應注意加強安全管理，做好安全培訓和安全防護，盡量避免工傷發生。此外，要求所有技術工人應持證上崗，同時加強崗前安全培訓，提升勞動者的操作能力和安全意識，同時做好勞動保護，提供合格、規范的安全防護用具。針對性預防方面，強調重點問題重點分析，如工傷補償制度，包括安徽省（2019年12月16日起推行）在內，各地均要求統一按城鎮標準計算傷殘賠償，這一規定的出臺，加大了用工主體的工傷賠償成本，實際工作中需加強執行監督，確保勞務分包企業按照規定進行工傷賠償，預防可能出現的不規范行為。

4 “架子隊”模式風險與應對

“架子隊”模式在各地建筑施工企業中均較為多見，是企業內部員工以個人名義承包部分工程的施工，以個人而非企業名義雇傭勞動者的一種組織模式。該模式增加了建筑施工企業用工靈活性，但存在追責困難、管理邊界模糊等實際風險。如以個人名義雇傭的勞動者，出現工傷或勞動糾紛后，雇傭者和用人單位按何種比例進行工傷賠付、承擔何種法律責任，均難以簡單進行界定。

“架子隊”模式下的各類風險，應對上重視優化承包模式，主要方法包括上層引導、下層反饋、規范承包三個方面。上層引導是指企業管理部門，應就“架子隊”模式下的各類風險進行集中分析，了解風險原因和類型，之后出具具有框架性特點的管理條文，予以推行。如當前“架子隊”模式下，所有勞動者工資由架子隊負責人直接發放，可能出現工資計算、階梯薪酬及工資支付上的風險，可規定所有工資計算方法均由企業給出，架子隊負責人也按相同方式進行計算和工資發放，實現管理統一化。推行后對下層反饋情況進行持續收集，關注建筑施工企業項目部、“架子隊”管理者以及雇傭者在新規下是否存在利益沖突、糾紛處理不清等問題，進一步根據反饋結果和問題所在，優化承包模式。如架子隊管理中有時會以項目部名義與臨時合同勞動者簽訂雇傭合同，并由架子隊管理者發放勞務費，這種情況應酌情分析該模式的可行性，應通過內部管理活動，要求架子隊負責人更加規范的對雇傭人員進行管理，最大限度的控制用工、安全等方面的風險，借以實現“架子隊”工作優化。上述各項措施均應長期推行，以持續進行工作問題的分析、改進，實現建筑施工企業“架子隊”模式規范化，從長效機制的角度實現勞動用工風險預防。

5 總結

綜上，建筑施工企業勞動用工風險較為多樣，有必要加強分析和控制。目前來看，合同風險、工傷風險、“架子隊”模式風險等，從不同角度影響建筑施工企業勞動用工，可能導致違法違規行為、工人受傷風險加大以及用工不規范帶來利益損失等情況。應在實際工作中結合企業特點，加強規范性管理，綜合實現用工風險控制。