小保信箱

夜班后先睡一覺才回家，是否應認定為下班途中

小保：

戴某是某化工公司的職工，公司實行“三班倒”，為職工安排有倒班宿舍。因家離公司相對較近，戴某一般下班后騎車直接回家，很少在公司過夜。2020年10月的一天，戴某于當夜1時下夜班，因下大雨不便回家，就在倒班宿舍休息了。到了早上8時，戴某騎車回家途中，因與一輛小轎車碰撞而受重傷，交警部門認定雙方負事故的同等責任。某化工公司認為，下班7個小時后回家途中發生車禍不屬于《工傷保險條例》所規定的“上下班途中”的情形，故不能申報工傷。

請問：戴某的情況可以認定為工傷嗎？

張玉萍

張玉萍：

考慮到了“三班倒”工作制的特殊性，公司給員工提供了倒班宿舍，可見公司是準許或者說是支持員工深夜結束工作后在公司休息一夜再下班回家的，因此職工休息后再回家應視為合理時間內的下班。而且《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第六條也明確規定：在合理時間內往返于工作地與住所地、經常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中，應認定為《工傷保險條例》中的“上下班途中”。因此，不能機械教條地把“上下班途中”理解為一個固定時間、固定的地域。本案中，戴某下班時為深夜1時，因下大雨就在倒班宿舍留宿，直到早上8時回家，應當屬于下班的合理時間；戴某出事的地點是在從公司回家的必經之路上，目的是下班，因此，戴某的情形屬于在合理時間、合理路線往返于工作地與住所地的下班途中，無疑可以認定為工傷。

由于某公司不同意為戴某申請工傷認定，戴某本人或其近親屬可以自事故傷害發生之日1年內，直接向當地社會保險行政部門提出工傷認定申請。

小保

公司不支付補償，可否要求解除競業限制義務并索要補償

小保：

我于2018年7月入職某科技公司，擔任經理秘書，2019年12月，崗位調整為經理助理，月工資1萬元，雙方簽訂了《保密及競業限制協議》，約定我離職后24個月內不得進入與該科技公司有競爭關系的單位任職或以任何方式為其服務，也不得自己生產、經營與該科技公司有競爭關系的同類產品或業務，但協議中對我在競業限制期間的經濟補償未作出約定。2020年9月10日，我離職后從事其他職業，并請求科技公司按月支付給相應的經濟補償，但被拒絕。

請問：我是否可以要求該公司按月支付競業限制經濟補償？或者請求解除競業限制協議？

蔣一誠

蔣一誠：

首先，科技公司有義務向你支付經濟補償。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第六條規定：“當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者補償金，勞動者履行了競業限制義務，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月平均工資的30%按月支付補償金的，人民法院應予支持。”本案中，你們雙方簽訂的《保密及競業限制協議》合法有效，盡管未約定科技公司應在競業限制期限內按月向你支付經濟補償，但這不能成為科技公司的免責事由。你離職后從事其他職業，已經履行了競業限制義務，科技公司理應當按法定的最低標準即每月1.2萬元×30%的標準，向你支付補償金。

其次，如果科技公司最終同意支付經濟補償，你就無權要求解除競業限制協議。如果該公司仍然拒絕給予經濟補償，根據上述司法解釋第八條的規定，在你履行競業限制義務滿3個月后，你有權行使解除權。行使這種解除權具體有兩種選擇：一是催告原單位依法支付經濟補償或者書面告知其解除競業限制協議，并留存相應證據。在催要無果或者告知后，勞動者可不再履行競業限制義務；二是通過仲裁和訴訟途徑依法解除競業限制協議。在沒有行使解除權之前，你的競業限制義務并不自動解除。

最后，勞動者在解除競業限制協議的同時，可以請求用人單位支付拖欠的經濟補償。因為勞動者履行了競業限制義務，這必然導致勞動收入的減少甚至無勞動收入。

小保

既不安排體檢也不上工傷保險，會吃大虧嗎

小保：

王某曾在多家小煤窯從事過打鉆工作，后因小煤窯紛紛關閉，王某于2019年7月入職某石料公司，從事風鉆崗位。2020年9月，王某感覺胸悶等身體不適，于是到醫院檢查，被診斷為患有塵肺。經職業病診斷鑒定機構鑒定，王某的病癥屬于職業病，構成四級傷殘。因沒上工傷保險，王某在被認定為工傷后，要求石料公司給予工傷賠償。石料公司辯稱王某來公司工作的時間不長，不可能患上塵肺病，可能在小煤窯做工時就患上了塵肺病，自己不應當承擔工傷賠償責任。

請問：該石料公司的辯解理由能夠成立嗎？

胡遠闊

胡遠闊：

《職業病防治法》第三十五條規定：“對從事接觸職業病危害的作業的勞動者，用人單位應當按照國務院衛生行政部門的規定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業健康檢查，并將檢查結果書面告知勞動者。職業健康檢查費用由用人單位承擔。”“用人單位不得安排未經上崗前職業健康檢查的勞動者從事接觸職業病危害的作業。”在事涉職業病的鑒定和工傷賠償責任承擔方面，當事人對自己提出的主張有責任提供證據證明。由于該石料公司沒按規定安排王某做崗前體檢，因此要想對王某不承擔工傷賠償責任，就必須拿出證據證明以下其中一點：一是王某在入職本公司之前就已患上了塵肺病；二是本該公司的作業環境狀況、職工防護等符合標準要求。如果無法舉證證明其中一點，那么就應當承擔不利后果，亦即應承擔工傷保險責任，并依照《工傷保險條例》第六十二條“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”之規定，向王某支付醫療費和其他工傷費用。

按規定給職工上工傷保險，組織崗前和離崗體檢，不僅維護了職工的權益，對企業本身也是件好事。然而，少數企業由于認識不足，不安排體檢也不給上工傷保險，以為自己占了便宜，卻不料成了“替罪羊”，繳足了“學費”。

小保

公司未繳社保，員工還受服務期約束嗎

小保：

我在某公司工作半年后，老板看我表現好、能力強，有培養前途，就安排我外出接受15天的專業技術培訓。在我臨出發的前一天，公司跟我簽訂了服務期協議，約定我學成歸來后得為公司服務5年才能離職，否則應支付給公司違約金5萬元。專項培訓結束回到公司繼續上班半年后，我發現公司一直沒有給我繳納社保，于是就向公司遞交了辭職書，并與次日離開公司。公司認為，我在遞交辭職書的第二天就沒繼續上班，沒有等到30日后才離開，構成違法解除勞動合同，且給公司造成了損失，應當承擔賠償責任。同時還說，我在服務期未滿就辭職，違反了服務期協議，應向公司支付5萬元違約金。最近，公司準備就上述兩項申請勞動仲裁。

請問：我應當承擔賠償損失和支付違約金的責任嗎？

葉有成

葉有成：

該公司的兩項主張均不能成立。

首先，你遞交辭職信后可以立馬走人。《勞動合同法》第三十七條規定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。該條中所涉及的辭職只有程序要求，而無條件要求，即屬于無理由辭職。”而《勞動合同法》第三十八條第一款第三項規定：“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。”該條中所涉及的辭職屬于有理由辭職，即一旦用人單位存在侵犯勞動者合法權益的過錯行為，勞動者在說明辭職理由或遞交辭職信后，就可以離開，無需再繼續上班三十日。因此，你基于公司未給你繳社保費而即時辭職，并不屬于違法解除勞動合同。根據《勞動合同法》第九十條的規定：“勞動者承擔賠償責任的情形之一，是其違法解除勞動合同且給用人單位造成了損失。”顯然，該公司要求你承擔賠償責任的理由不能成立。

其次，該公司無權要求你支付違約金。《勞動合同法實施條例》第二十六條第一款規定：“用人單位與勞動者約定了服務期，勞動者依照《勞動合同法》第三十八條的規定解除勞動合同的，不屬于違反服務期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。”由于該公司未為你繳納社保費，存在法定的過錯，因此盡管你的5年服務期才開始不久，你也有權解除勞動合同，且不構成違約，相應地，該公司無權要求你支付所謂的違約金。

小保

注：以上稿件由安徽警官職業學院潘家永解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。

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