略論《民法典婚姻家庭編》中收養人條件的不足與完善

李寒勁

（上海政法學院，上海 201701）

收養是在收養人與被收養人之間建立擬制血親的父母子女關系的法律制度，其主旨在于保障被收養人的健康成長，同時也滿足收養人的收養需求。為了實現這一制度目的，《民法典婚姻家庭編》第1044 條確立了最有利于被收養人原則，同時“收養”一章在《中華人民共和國收養法》主要規定的基礎上作了如擴大被收養人的范圍、適當放寬收養人條件以及收養人數等修改。收養人的條件直接影響收養關系的質量，為了貫徹最有利于被收養人原則，收養人條件的設定就成為保障被收養人合法權益，實現收養制度功能的關鍵內容。

1《民法典婚姻家庭編》關于收養人條件的修改內容

《民法典婚姻家庭編》第1098 條是關于一般收養成立的條件，該條相較于《中華人民共和國收養法》第6 條的規定而言，在收養人應當同時具備的條件中，除“未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病”和“年滿三十周歲”以外，其余兩項條件均做修改，并新增“無不利于被收養人健康成長的違法犯罪記錄”這一條件。具體修改內容如下：

第一，“無子女”修改為“無子女或者只有一名子女”。收養人無子女這一條件的要求符合原先“國家提倡一對夫妻生育一個子女”的計劃生育政策。但隨著我國社會發展和人口結構的變化，一對夫妻只生育一個子女顯然已不符合現實需要。在2015 年修改的《中華人民共和國人口與計劃生育法》中，“國家提倡一對夫妻生育兩個子女”這一生育政策的變化促使民法典關于收養人無子女的要求也應隨之進行調整，在收養人只有一名子女的情況下，還可以再收養其他子女。由此，關于收養人數及例外情形也作了相應修改，第1100 條第1 款規定：“無子女的收養人可以收養兩名子女；有子女的收養人只能收養一名子女?！边@意味著收養人的親生子女和收養子女人數之和不得超過兩名。此外，第1100 條第2 款還規定：“收養孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構撫養的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項規定的限制?！币簿褪钦f，收養這三類未成年人，不要求收養人無子女或只有一名子女，對收養人的收養數量也不作限制。

第二，“有撫養教育被收養人的能力”修改為“有撫養、教育和保護被收養人的能力”。增加“保護”一詞意在最大程度保障被收養人的利益?！笆震B”一章中放寬了對被收養人的年齡限制，除未滿十四周歲的未成年人外，將已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人也納入被收養人的范圍，這一修改既有利于收養制度目的的實現，也符合對未成年人保護的法律要求。2020 年10 月17 日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議修訂的《中華人民共和國未成年人保護法》第4 條就明確指出：“保護未成年人、應當堅持最有利于未成年人的原則?！痹僬?，《民法典總則編》第26 條規定：“父母對未成年子女負有撫養、教育和保護的義務。”收養是在收養人與被收養人之間形成法律上擬制的父母子女關系，收養關系成立后，生父母對生子女不再承擔法定的撫養、教育和保護的義務，養父母全面承擔起父母對未成年子女的撫養、教育和保護義務。因此，此處修改在體系上也保持了前后一致。

第三，新增“無不利于被收養人健康成長的違法犯罪記錄”?；谧钣欣诒皇震B人原則的要求，收養人應當品行端正，遵紀守法。有觀點認為，并非有過任何違法犯罪記錄的人都不能擔任收養人，該項條件強調的是收養人從事過與未成年人健康成長有關的違法犯罪的，才會因該違法犯罪記錄而被限制收養，如收養人曾有過對未成年人的強奸、猥褻犯罪的。假如收養人的違法犯罪與未成年人無關，則不受該項條件的限制[1]。筆者認為，此處的“違法犯罪記錄”不應僅限于與未成年人有關的違法犯罪記錄。若收養人確有違法犯罪記錄，即使與未成年人無關，如吸毒、賭博、偷竊等，這一方面說明收養人法律意識淡薄，有不受法律約束的可能；另一方面不可避免地會使與之長期共同生活的被收養人受到不良影響。因此，為了最大程度保障被收養人的利益，在收養人確有違法犯罪記錄時，收養登記機關應當客觀具體地評估該違法犯罪記錄是否會不利于被收養人的健康成長，不能對這一條件作過分的縮限解釋，也不能進行不恰當的擴張適用。

2 收養人條件的立法不足

雖然民法典中關于收養人條件的修改內容部分地回應了學者們之前就此問題提出的立法建議，但依然未能解決所有的爭議問題，且結合第1098 條和其他相關條款的內容來看，仍有繼續討論的余地。

2.1 收養人的年齡限制不夠全面

（1）僅規定收養人的最低年齡限制不足以保障被收養人的利益最大化。不少學者從降低收養門檻、擴大收養范圍以及比較法的角度來看，認為《中華人民共和國收養法》中要求收養人應當年滿三十周歲的年齡界限過高，增大了收養難度，主張應當將收養人年齡限制降低至二十五周歲，但筆者認為，在目前高等教育普及化階段，年滿二十五周歲的成年人雖然已完成大學本科教育或者研究生教育，身心已具有一定成熟度，但生活經驗不足，社會閱歷尚淺，多數人心理狀態并未達到與其生理年齡相適應的程度，即使有工作也不一定具有穩定持續的經濟能力，更不要說具有收養子女的能力。已滿三十周歲的成年人從身心狀態、經濟能力以及承擔養育責任的能力等方面較之更符合立法對于收養人收養能力的要求。故將最低收養年齡確定在三十周歲是比較合理的。

若收養人已年滿三十周歲，在收養關系成立時具有收養能力，但隨著年齡的增長，收養人可能逐漸無法承擔被收養人成長過程中的養育責任和經濟支出。如收養關系成立時被收養人3 歲，收養人50 歲，當被收養人13 歲時，收養人已經60 歲了，可能已經開始患上各種老年疾病，此時被收養人尚不具備獨立生活的能力，收養人是否仍具有相應的收入來源和教育保護的能力，不無疑問。故僅對收養人的最低收養年齡作出規定并不全面。

（2）特別規定無配偶者收養異性子女應具有至少四十周歲的年齡間隔實無必要。依據《民法典婚姻家庭編》第1102 條規定，無配偶者收養異性子女的，收養人與被收養人的年齡應當相差四十周歲以上。在比較法上，域外少有針對單身收養人收養異性子女應具有一定年齡差距的規定，即使對收養人與被收養人之間的年齡差距作出一般性規定，也非在防范倫理道德風險和其他違法行為，而是力求接近于親生父母子女之間的年齡差距模式，有利于收養目的的實現[2]。我國收養立法對于異性間收養作出專門限制的根本原因在于，收養關系的登記實行形式審查而非實質審查，也沒有試養期和收養后的監督回訪等一系列配套措施和制度。筆者認為，以期通過對申請材料是否符合法定收養條件的形式審查來判斷收養人是否適格，減少異性收養可能產生的倫理道德風險和違法事件的發生，是不切實際的。即使年齡差距達到40 周歲以上，其他收養條件都滿足，若缺乏相應的實質審查及跟蹤隨訪，也并不能阻止違法犯罪行為的發生。何況國內外實踐中也存在無配偶的收養人侵犯同性未成年被收養人的情形，而第1102 條的規定顯然并未包括這種情況，這也算是另一種性別歧視了。

2.2 收養人是否具有撫養、教育和保護被收養人的能力缺乏明確的判斷標準

《中華人民共和國收養法》第6 條要求收養人應當具有撫養教育被收養人的能力，《中華人民共和國民法典》第1098 條要求收養人應當具有撫養、教育和保護被收養人的能力，但均未對收養人的撫養教育能力設定具體明確的判斷標準，這不僅可能導致在評估收養人的收養能力時單純為了促使收養關系成立只看收養人的收養意愿和經濟能力，而忽視對其道德品質和家庭情況等的調查，使被收養人并不能在安全良好的家庭環境中健康成長，也可能使各地收養登記機關在對收養人的收養能力進行具體評估時標準不一，造成地區之間收養狀況的不平衡。因此，應從最有利于被收養人的原則出發，以實現被收養人能夠健康成長為最終目的，從經濟能力、家庭狀況、身體健康狀況、性格心理狀況、人品道德等多個方面對收養能力進行全方位地綜合評定。

2.3 收養孤、殘和查找不到生父母的未成年人的人數缺乏必要限制

依據第1100 條第2 款規定，“收養孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構撫養的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項規定的限制”，即收養孤兒、殘疾未成年人和兒童福利機構撫養的查找不到生父母的未成年人時，不要求收養人無子女或只有一名子女，且對于收養人收養這三類未成年人的人數也未設定上限，收養數量可以超過兩名。放寬對于這三類未成年人的收養條件，旨在鼓勵對這些弱勢群體的收養行為，使這些心理遭受創傷、身體心智不健全的未成年人能夠在正常的家庭環境里健康成長。但是，養育這樣的未成年人需要收養人投入更多的時間和精力，承擔更多的經濟支出和養育壓力，即使有很強的收養意愿和充分的困難預期，也可能由于收養人數過多而超出實際能力，反而使被收養人不能得到充分的關注和照顧。故而仍應對收養這三類未成年人的數量予以適當的限制，使收養制度的作用能夠切實發揮。

3 收養人條件的完善建議

3.1 設定收養人年齡上限及收養人與被收養人之間的最小年齡間隔

收養是要在收養人與被收養人之間確立父母子女關系，這就意味著收養人與被收養人之間至少應當形成一般親父母子女之間的年齡間隔，才能更好地發揮收養制度的作用，如可以規定收養人應當至少比被收養人年長20 周歲。同時，在我國現今人均壽命總體預期達到76 歲的情況下，考慮到收養人的年齡和身體健康狀況也會影響到對被收養人的養育效果，可以對收養人的年齡設定上限，如在收養關系成立時收養人不得超過六十周歲[3]。總之，立法應當兼顧保護被收養人的合法權益和保證收養人的撫養教育能力，不能為了達到被收養人能夠被收養、收養人的收養意愿能夠被滿足的目的而不考慮被收養人的長遠利益。

如前所述，并無必要對無配偶者收養異性子女的最小年齡差距另作特別規定，收養人的最高年齡限制及收養人與被收養人的最小年齡間隔的規定應作為收養人年齡條件的一般性規定。不過筆者認為第1102 條的規定目前可暫時保留，待收養制度和配套措施進一步完善以后再予取消。

3.2 明確收養人撫養、教育和保護義務的標準

雖然立法要求收養人應當具有撫養、教育和保護被收養人的能力，但這一要求內容較為抽象，應當細化為各項具有可操作性的評價標準。2012 年民政部發布的《民政部關于開展收養評估試點工作的通知》中提到，收養評估是對收養人撫養教育被收養人能力的綜合評定，需確定科學的指標體系，以確保評估結果的可信度。除收養人的收養動機、經濟狀況、婚姻狀況、家庭狀況、身體健康狀況、學歷學識、品德品行等指標外，還要對被收養人情況以及影響收養人撫養教育被收養人能力的其他因素進行深入研究。收養評估結果是影響收養關系成立的重要參考因素。通知中所列舉的多項評估指標可供參考，據以確定書面的評估指標列表，對收養人從經濟能力、家庭狀況、人格品德、身心健康等多個項目進行評估打分，達到評分要求的收養人，才具有收養的資格。

3.3 增加對孤、殘和查找不到生父母未成年人收養的數量限制

民法典中對這三類特定群體的未成年人從收養人的子女數量、可以收養子女的數量兩個方面放寬了收養條件，但在放寬收養條件、使這三類未成年人盡可能被收養的同時，還應關注被收養人是否能夠得到足夠的關愛和照顧，因為收養子女數量越多，每個被收養人所能接受的照顧和資源就越少，不能只求被收養數量，更要關注收養的實際效果。因此，立法可以對收養這三類未成年人的數量設定限制，如無子女的收養人可以收養三名、有子女的收養人可以收養兩名孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構撫養的查找不到生父母的未成年人。

3.4 確立試養期制度和對收養登記的實質審查

為了最大程度保護被收養人的利益，很多國家都規定了試養期制度，試養期通常為六個月或一年[4]。在試養期內，收養人與被收養人在一起共同生活，由專門機構對收養人和被收養人之間的關系進行觀察和調查，以確定是否符合收養條件。試養期具有監督和培育雙方感情的雙重作用[5]。我國《中華人民共和國收養法》沒有確立試養期制度，民法典中對此也沒有規定。基于最有利于被收養人的原則，應當確立試養期制度，通過對收養人與被收養人共同生活的跟蹤觀察和多方面評估，對收養條件進行實質審查，在滿足各項條件的前提下再作出是否予以收養登記的決定，以切實保護被收養人的利益。