金融科技創(chuàng)新背后的反洗錢風(fēng)險

肖凱

數(shù)字貨幣作為金融科技的最新應(yīng)用之一，其匿名性、跨境性、數(shù)字化以及發(fā)行主體的多元化等特點，對基于國家信用的傳統(tǒng)貨幣法律框架提出了深刻挑戰(zhàn)。其中，尤以反洗錢制度的應(yīng)對最令人關(guān)注。反洗錢法律制度的基礎(chǔ)在于對個人、金融機(jī)構(gòu)等交易記錄保存和報告制度，目的是通過識別流入、流出既有金融機(jī)構(gòu)的現(xiàn)金和其他貨幣工具的來源、數(shù)量和變動情況，從而為相關(guān)執(zhí)法部門和監(jiān)管機(jī)構(gòu)針對各種違法犯罪進(jìn)行有效的調(diào)查和制裁提供數(shù)據(jù)支持。

鑒于數(shù)字貨幣的迅猛發(fā)展所帶來的反洗錢挑戰(zhàn)，國際組織金融行動特別工作組（FATF）于2019年6月21日發(fā)布了《虛擬資產(chǎn)和虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商：對基于風(fēng)險的防范方法的指南》（以下簡稱“《2019指南》”），明確界定了“虛擬資產(chǎn)（virtual asset， VA）”以及“虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（virtual asset service providers， VASPs）”的范圍，并立足于風(fēng)險評估的方法，進(jìn)一步細(xì)化了在目前反洗錢法律框架下的各項義務(wù)，從而建立有效的監(jiān)管機(jī)制。

私人數(shù)字貨幣與法定數(shù)字貨幣主要特征對比圖

私人數(shù)字貨幣與法定數(shù)字貨幣

從發(fā)行主體上區(qū)分，數(shù)字貨幣大致可以分為兩大類：

一類是以比特幣為代表的私人數(shù)字貨幣，依托于互聯(lián)網(wǎng)平臺，具有匿名性、低成本、去中心化、跨區(qū)域以及高波動性的特征。截至2020年2月，多達(dá)5096種的數(shù)字貨幣在20445個交易平臺上進(jìn)行交易，市值超過2805億美元，全球每天交易金額超過134億美元。按市值計，比特幣目前為最大的區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)，占到總市值的60%—70%，具有絕對的壟斷地位。

另一類是各國央行和貨幣聯(lián)盟所傾向的法定數(shù)字貨幣。據(jù)2019年11月IBM和國際貨幣金融機(jī)構(gòu)（OMFIF）聯(lián)合發(fā)布的調(diào)查報告顯示，世界各國央行的決策者都在認(rèn)真考慮開發(fā)和發(fā)行央行數(shù)字貨幣（CBDC），未來五年內(nèi)可能會有面向消費者的CBDC推出。早在2014年，中國人民銀行就啟動了數(shù)字貨幣的前瞻性研究。今年5月，央行數(shù)字貨幣先行在深圳、蘇州、雄安、成都和未來冬奧場景進(jìn)行內(nèi)部封閉試點測試。按照中國人民銀行行長易綱的介紹，央行數(shù)字貨幣采用二元體系，即人民銀行先把數(shù)字貨幣兌換給銀行或者其他運營機(jī)構(gòu)，再由這些機(jī)構(gòu)兌換給公眾，不預(yù)設(shè)技術(shù)路線，不改變現(xiàn)在的貨幣投放路徑和體系，目的是實現(xiàn)現(xiàn)金的數(shù)字化，從而替代一部分現(xiàn)金。

筆者就私人數(shù)字貨幣與法定數(shù)字貨幣的主要特征進(jìn)行對比（見左圖）可知，法定數(shù)字貨幣幣值錨定、穩(wěn)定性強，是國家信用的背書，實質(zhì)上是現(xiàn)行法幣的數(shù)字化。而私人數(shù)字貨幣的非中心化和匿名性，雖然具有數(shù)據(jù)可靠性、使用便捷等技術(shù)特點，但也存在發(fā)行效率低、價值波動大的問題。對照貨幣所應(yīng)具備的交易媒介、價值單位以及價值存儲三種功能，私人數(shù)字貨幣目前的支付場景有限，加上價格變動太大，難以正確度量商品的價格。因此，盡管我們將私人數(shù)字貨幣稱之為“貨幣”，其更多是一種數(shù)字資產(chǎn)，不是嚴(yán)格意義上的貨幣。

從反洗錢的視角來看，法定數(shù)字貨幣是法幣的數(shù)字化，其使用和交易仍然沿襲著傳統(tǒng)的金融框架，既有的反洗錢規(guī)則依然準(zhǔn)用。而且，由于法定數(shù)字貨幣的使用能夠消除現(xiàn)金的匿名性，在技術(shù)上便可實現(xiàn)每筆交易的可溯源性，實際上大大增強了反洗錢規(guī)則的實施力度。相較而言，私人數(shù)字貨幣發(fā)行主體多元，一方面擴(kuò)大了反洗錢義務(wù)主體，另一方面，借助私人數(shù)字貨幣，無金融機(jī)構(gòu)開戶者也能進(jìn)行非現(xiàn)金支付，速度快、成本低，更容易實現(xiàn)價值的數(shù)字存儲和匿名化交易，因此涉及私人數(shù)字貨幣交易的反洗錢風(fēng)險更大，也更需要完善目前的反洗錢規(guī)則。

數(shù)字貨幣的反洗錢風(fēng)險

洗錢是指通過一系列的交易將不義之財或贓款合法化的犯罪行為。通過該類行為，資金被“洗白”，使其看起來似乎是合法活動所得。洗錢的手法雖然變化多樣、涉及復(fù)雜的過程，但基本上都包括三個獨立的并可同時進(jìn)行的階段：一是處置階段，即在不引起金融機(jī)構(gòu)或執(zhí)法部門注意的情況下將非法所得引入金融系統(tǒng)，這是洗錢的第一階段;二是離析階段，即利用錯綜復(fù)雜的交易讓資金在金融體系中流動，以此制造假象、使書面記錄復(fù)雜化，其中一個常見的例子就是不同幣種間的買賣;三是歸并階段，這是洗錢的最終目標(biāo)，即資金進(jìn)入金融系統(tǒng)并成功進(jìn)行離析后，通過額外的交易，使資金披上合法的外衣，從而進(jìn)一步隱藏資金是犯罪所得的真相。

傳統(tǒng)上我們幾乎所有的金融業(yè)務(wù)都是圍繞商業(yè)銀行的賬戶展開的，銀行作為金融業(yè)務(wù)中間人，能夠發(fā)揮資金入口的審查作用，通過“了解你的客戶”的強制性要求，所有與銀行的交易者都必須實名。而基于比特幣技術(shù)的私人數(shù)字貨幣體系中，雖然交易都是透明的，但交易者的身份卻是匿名的。而且，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，私人數(shù)字貨幣的流通范圍包括互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、移動服務(wù)提供商等非金融機(jī)構(gòu)，這就要求進(jìn)一步擴(kuò)展反洗錢的義務(wù)主體范圍，并完善相應(yīng)的反洗錢要求和監(jiān)測手段。

根據(jù)FATF《2019指南》所述，私人數(shù)字貨幣是虛擬資產(chǎn)（VA）的一種，能夠被數(shù)字化交易或轉(zhuǎn)讓，并能用于支付或投資的目的。為了與已有的反洗錢規(guī)則相區(qū)分，虛擬資產(chǎn)不包括法幣、證券以及其他金融資產(chǎn)的數(shù)字化載體，因此《2019指南》主要針對私人數(shù)字貨幣等虛擬資產(chǎn)。

虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（VASP），是指為他人從事（1）虛擬資產(chǎn)與法幣的兌換、（2）不同虛擬資產(chǎn)之間的兌換、（3）虛擬資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、（4）為虛擬資產(chǎn)或控制虛擬資產(chǎn)的工具提供保管和管理以及（5）參與或提供發(fā)行人發(fā)行或出售相關(guān)虛擬資產(chǎn)的金融服務(wù)。由此可見，是否構(gòu)成VASP，關(guān)鍵在于所涉虛擬資產(chǎn)如何交易及其交易目的。例如，如果個人或法人是為他人或代表他人從事前述五項涉及虛擬資產(chǎn)的交易活動，則不論其所使用的技術(shù)是去中心化或中心化的平臺、智能合約或其他機(jī)制，都屬于虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（VASP）。反之，如果個人或法人交易虛擬資產(chǎn)只是為了自身購買商品或服務(wù)，則不構(gòu)成虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（VASP）。

FATF《2019指南》的反洗錢規(guī)則完善建議

FATF《2019指南》的指導(dǎo)思想是，技術(shù)發(fā)展所帶來的新的金融產(chǎn)品和新的商業(yè)模式產(chǎn)生了新類型的反洗錢風(fēng)險，對于金融機(jī)構(gòu)而言，在提供金融新產(chǎn)品、實踐新的商業(yè)模式或者使用和發(fā)展新的科技手段之前，都應(yīng)該進(jìn)行反洗錢風(fēng)險評估，并采取相應(yīng)舉措來管理和降低反洗錢風(fēng)險。對于涉及虛擬資產(chǎn)的反洗錢風(fēng)險評估，各國應(yīng)將虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商納入反洗錢監(jiān)管范圍，進(jìn)行牌照管理，并采取有效的監(jiān)管措施以確保相關(guān)反洗錢合規(guī)義務(wù)的遵從。

第一，私人數(shù)字貨幣等虛擬資產(chǎn)應(yīng)在法律上被認(rèn)定為既有反洗錢規(guī)則中的財產(chǎn)、收益、資金或其他資產(chǎn)。涉及虛擬資產(chǎn)的交易、提供虛擬資產(chǎn)相關(guān)服務(wù)的經(jīng)營活動，存在反洗錢風(fēng)險，由此所產(chǎn)生的反洗錢義務(wù)應(yīng)在法律中予以明確。

第二，虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（VASPs）應(yīng)進(jìn)行牌照管理，非經(jīng)許可，任何人不得從事虛擬資產(chǎn)服務(wù)。即便是已經(jīng)持牌的金融機(jī)構(gòu)，如果要從事虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，也應(yīng)該單獨再申領(lǐng)牌照。

第三，對VASPs反洗錢的日常監(jiān)管和監(jiān)測應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化，以確保VASPs反洗錢義務(wù)得到有效遵從。應(yīng)明確VASPs的監(jiān)管主體，配置相關(guān)權(quán)限，使VASPs監(jiān)管者能夠?qū)μ摂M資產(chǎn)業(yè)務(wù)進(jìn)行反洗錢風(fēng)險評估、進(jìn)行現(xiàn)場檢查、強制要求提供材料并有權(quán)對違反反洗錢的行為作出處罰，包括對其虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)牌照的撤銷、限制或者暫停。

第四，應(yīng)建立有效的法律責(zé)任體系，違反反洗錢義務(wù)的VASPs，應(yīng)承擔(dān)刑事、行政和民事多重法律責(zé)任，而且采取雙罰制，不僅是公司本身，也包括其董監(jiān)高個人。

第五，創(chuàng)新并強化國際合作機(jī)制，尤其是VASPs監(jiān)管者之間應(yīng)能夠及時有效地進(jìn)行監(jiān)管信息交換，應(yīng)對數(shù)字貨幣的跨境使用，防止出現(xiàn)監(jiān)管套利和監(jiān)管空白。

編輯：黃靈? yeshzhwu@foxmail.com