有限合伙人資產份額轉讓研究

吳輝

摘要：有限合伙企業中有限合伙人承擔有限責任，因此風險小，是很多人投資創業的首選。而且法條中明確規定有限合伙人的資產對外轉讓不需要經過其他合伙人的同意，只需要提前三十日通知即可，并且沒有規定優先購買權。《合伙企業法》規定合伙企業的合伙人對外轉讓需要全體合伙人一致同意，且法院在行使強制執行權時，其他合伙人有優先購買權。這樣是否產生法條之間的沖突？有限合伙人對外轉讓經過全體合伙人一致同意會不會限制有限合伙人的發展？需不需要規定優先購買呢？。

關鍵詞：有限合伙人;資產轉讓;全體同意;優先購買權

有限合伙企業是由一名或以上的普通合伙人承擔無限責任和負責日常事務的管理，以及負責出資和承擔有限責任的有限合伙人共同組成。有限合伙企業也有其特征及合伙人也享有其法定的權利。這些不是本文討論的重點，本文主要討論有限合伙人的對外轉讓是否需要一致同意及是否享有優先購買權的問題。

一、有限合伙人財產轉讓制度存在的問題

（一）有限合伙人對外轉讓是否需要一致同意問題

合伙企業具有人合性，合伙人之間彼此相互信任、了解和熟悉，財產份額對外轉讓相當于新入伙，新入伙極大可能會破壞原合伙人之間的默契度，所以《合伙企業法》才會對合伙人財產份額的轉讓規則做出了嚴格的限制。

《合伙企業法》第22至24條的規定，這三條法條總結內容如下：①合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的財產份額時，須經其他合伙人一致同意。②合伙人之間轉讓財產份額，只需要通知其他合伙人即可發生轉讓后果。③在同等條件下，其他合伙人享有優先購買權。④第三人通過受讓合伙企業中的資產份額后，并不當然成為新合伙人，還需要滿足“修改合伙協議”的條件才有可能成為合伙企業的合伙人，由此也可以看出為了保證合伙企業的穩定性，降低新人入伙的風險，協議中可以約定提高合伙人的準入門檻。

但是立法中對有限合伙人卻另有規定，根據《合伙企業法》第73條的規定，做出以下兩個方面的解讀：①首先有限合伙人向合伙之外的人轉讓財產份額，只需通知即可。同時也表明有限合伙人對外轉讓相當自由，能夠及時變現，保障自己的資金流能夠迅速流轉;②有限合伙人向合伙之外的人轉讓財產份額企業合伙人沒有優先購買權。筆者認為是有限合伙人對外轉讓不需要經過全體合伙人一致同意，這樣既給予了有限合伙人及時變現的權利，也保障了有限合伙人對外轉讓絕對自由的權利，使得更多人愿意投資成為有限合伙人。

（二）有限合伙人對外轉讓是否需要規定優先購買權問題

有限合伙人對外轉讓是否需要規定優先購買權？《合伙企業法》第73的規定了不論是有限人亦或是普通合伙人，在有限合伙人對外轉讓時均不享有優先購買權。立法僅規定需要經其他合伙人一致同意后對外轉讓時其他合伙人均享有優先購買權，避免破壞合伙企業之間的默契度和信任度。有限合伙人對外轉讓只是讓第三人代替該有限合伙人繼續承擔出資義務，風險較小，也不會破壞原合伙人的默契度和信任度，達成的轉讓協議，不涉及其他合伙人的實體權利，可不規定優先購買權。但《合伙企業法》第74條第2款卻規定其他合伙人享有優先購買權，《合伙企業法》第74條的規定：身為債務人的有限合伙人不履行其到期債務，損害了其債權人的合法權益，法院執行有限合伙人的財產份額來實現債權人的合法權益，而執行的核心就是效率第一，為了追求效率，同時經過各方的考量，認為當法院強制執行有限合伙人財產份額時，其他合伙人有優先購買權更能實現效益的平衡。綜上所述，筆者認為有限合伙人對外轉讓不需要規定優先購買權，且有限合伙人對外轉讓需要絕對自由，只需要通知即可，其他合伙人沒有優先購買權可以更好地避免身份混淆，同時更能穩固合伙企業的框架結構。

二、有限合伙人財產轉讓制度的完善

（一）有限合伙人資產份額對外轉讓不需要經全體合伙人一致同意

根據上文論述我們得知有限合伙人對外轉讓不會影響其他合伙人的權益，為了保障有限合伙人能夠及時變現，解決資金流的問題，所以不需要經過其他合伙人一致同意，只需要提前通知，給予他們充足的準備時間即可。

（二）資產份額對外轉讓時合伙人享有優先購買權的規定

有限合伙企業在優先購買權立法不夠完善。從上文論述中看出我國法律在有限合伙中沒有規定優先購買權，但如果出現確實需要優先購買的情況，或者由合伙人購買更為合適的情形時，法律該如何規定呢。鑒于合伙企業法中沒有規定一個合伙人可以同時兼有兩種身份，但是也沒有禁止，畢竟合伙企業是商事主體，民商法的是以意思自治和契約自由為原則。首先有約定要優先遵循約定，合伙協議的約定是合伙人意思自治的體現，有限合伙人應當遵循，除非約定與法律相違背。

如何約定才能避免因優先購買而產生的身份混淆問題是需要思考的問題，當有限合伙人通過協議約定優先購買權時，是否約定只有有限合伙人才能享有會更為合適。另外如果普通合伙人想要購買有限合伙人的資產份額，或者有限合伙人想要購買普通合伙人的資產份額，可否通過轉換身份來得以實現。對于身份混淆問題有兩方案可供參考，第一個方案是如果需要規定優先購買，那么限定享有優先購買權的主體，只能是有限合伙人才能享有此項權利。這樣有限合伙人購買有限合伙人的資產份額，可以避免新人入伙單來的不穩定性也可以避免身份混淆所帶來的麻煩。第二個方案則是如果合伙人之間想要相互購買對方的份額，或者出現某種情況，由互相購買更加合適，那么此時則需要通過轉換身份購買。普通合伙人想要優先購買有限合伙人的資產份額，只能通過合伙企業的退伙方式退出合伙企業，再按照入伙的方式購買有限合伙人的優先購買權，這樣每個合伙人都只有一種身份，就不存在身份混淆的問題。同理可得有限合伙人想要優先購買普通合伙人的資產份額的方式。雖然此種方法較為復雜和繁瑣，但是為了避免讓他人鉆法律漏洞，使得日后存在隱患，進而引起糾紛，導致司法資源的浪費。總的來說就是，要么在協議中限制享有優先購買權的主體只能是有限合伙人，要么就是約定不同主體之間主張優先購買權，首先需要變換身份，或者將出讓財產份額的性質予以轉變。

參考文獻：

[1]廖立云.合伙企業會計初探[J].經濟管理（文摘版），2017，（1）：185.

[2] 陳歷幸.我國有限合伙立法若干問題探析[J].政治與法律，2006，（1）：134-139.

[3] 黎冉.淺談普通合伙人轉讓份額行為的法律規定[J].職工法律天地，2017，（9）：187.