聯合體模式優選之“法人型”初探

張成

摘要：如今，隨著我國建筑行業發展越來越快，以聯合體形式為承包主體的模式也越來越普遍，這也使得聯合體形式的優選問題愈加突出。因此，本文在最新發改委公布的《招標投標法》的修訂草案征求意見稿的背景下，通過分析研究當前兩種主流聯合體模式的優劣，并配套之前出臺的《建設工程監理范圍和規模標準規定》中必須監理的工程范圍，推行在國家重點領域以及涉及社會公共利益等項目中聯合體的“法人化”。

關鍵詞：聯合體;優選問題;重點領域;法人化

1.我國聯合體法律性質困境

1.1建設工程聯合體的現狀

我國建設工程領域的法律法規對聯合體下過定義，《招標投標法》第31條第一款規定，兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體，以一個投標人的身份共同投標。以及《建筑法》第27條規定，大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。

伴隨著當今建筑行業的日漸興盛，建設工程項目越來越重大、復雜，因此對承包商的資質、能力等方面都提出了更高的要求，而聯合體承包正好可以滿足這種需求[1]。建設工程聯合體通過其強強聯合的運行模式不僅可以優化社會資源的合理配置，提高承包企業之間聯合的中標率，而且還能降低一些中小型建筑企業的市場風險。

1.2建設工程聯合體的法律定性缺位

近日，發改委發布了新《招標投標法》的修訂草案征求意見稿，通讀全文，可以發現修訂法律的整體思路是促進招投標程序更加合理，力求在合法的基礎上提高經濟效率。其修訂稿對聯合體的有關條款也進行了部分的刪減修改，但其中關于聯合體的法律性質的描述卻著墨不多。從新修訂的內容可以看出對于聯合體內部成員資質的要求越來越高，對于不同企業的不同資質分型也趨向專業化。針對聯合體性質在法律中表述模糊不清的問題，上海建緯律師事務所也曾發布過有關的研究文章[2]，文中指出我國當前有關工程承包聯合體的法律規定還不夠明晰，直接導致有關聯合體之間協議的法律效力問題，各地方法院的認定并不統一。

2.“法人型”聯合體模式優勢分析

從現行司法實踐的數據來看，在沒有法律法規的明確指引下，多數法院還是偏向于將聯合體的性質認定為“聯營”[3]。而聯營的概念則來源于《民法通則》在其“法人”一節中的相關表述。通過對其條文的研讀，我們大致可以將聯合體的法律性質或者組織形式分為“非法人型”聯合體和“法人型”聯合體。而對于這兩種聯合體模式而言，最大的區別則在于有無法人資格。

“法人型”聯合體，又稱為“公司型”聯合體或聯合體公司。有些學者也稱其為合資聯合體，它是指聯合體各內部成員通過共同出資另設具有法人資格的企業，來實現工程聯合承包的組織形式[4]。新設立的公司與各出資的聯合體成員是股東與公司的關系，在建設工程施工合同糾紛中可以獨立承擔民事責任。在我國建設工程市場上，“法人型”聯合體是一種常見的聯合形式。首先，這種聯合形式建立了一個獨立的商業載體，完全脫離了各內部成員的過度控制。其次，在“法人型”聯合體經營模式下，聯合體公司的各成員只承擔有限責任，股權轉讓也相對容易，即使內部成員出現更換，也不影響聯合體公司的長期存在。最后，聯合體公司作為具有法人資格的經濟實體，在對外簽訂合同、管理聯合資產、向銀行或其他金融機構融資時，要比其他聯合體形式方便得多，成功的可能性也更高[5]。

從法律性質而言，“法人型”聯合體實際上是一種合資公司。成立“法人型”聯合體不只因某個特定的工程項目，而是具有長遠發展目標和一定的合資期限，新設立的聯合體公司與聯合體內部各個成員也是完全分離。而且，“法人型”聯合體內部的各個成員通過同意共同組成新的經濟主體并登記為法人，并按協議認繳該新法人一定數額的注冊資本，由此承擔相應責任，分享贏利、共擔風險[6]。

對于國家的基礎建設，如公路橋梁建設，鐵路軌道建設等，“法人型”聯合體不僅是工程質量在保修期內的組織保障，從長遠角度來看，其更有利于行業持續健康的發展。首先，對于現階段國家大力發展的“一帶一路”政策，在基礎建設上如我國高鐵，“法人型”聯合體的強大經濟實力能成為我國走出國門的名片。其次，由于國際工程的要求越來越嚴格，東道國對于參與競標的國際企業資質提出了更高的要求，“法人型”聯合體的競爭優勢更加凸顯。因此，為了我國建設工程領域的良好發展前景，減少建設工程領域內的矛盾與糾紛，“法人型”聯合體是必然之趨。

3.結語與展望

然而，以“法人型”聯合體參與工程項目建設也存在其固有的弊端。在實踐中，“法人型”聯合體一方面要積極利用合資各方的優勢，同時也要注意各種可能的不利因素，通過加強組織管理和嚴格的聯合合同條款來約束這些不利因素。原因在于，聯合體各內部成員在其企業規模、價值觀、運營模式和工作方法等方面存在差異，勢必造成參與方之間的觀念差異，影響聯合體的長久發展。因此，一個成功的合資聯合體可以將各方的技術優勢、管理優勢和經驗優勢疊加起來，產生“1+1>2”的效果[7]。因此，如何做到最大限度地利用各方的優勢來推進項目平穩運行，以及確定最優的管理模式和職權劃分，成為了合資聯合體最重要的環節。

參考文獻：

[1]薛清梅：《建筑工程聯合體投標的法律思考》，載《法制與社會》2014年第5期（上）。

[2]徐寅哲：《工程總承包聯合體的那些事兒（三）》，載微信公眾號“建緯律師”，2018年6月10日。

[3]侯亞奇：《EPC工程總承包項目中外聯合體內部沖突及化解策略探討》，東南大學2016年碩士學位論文。

[4]黃亞江，金鑫，丁玥：《國際工程合同型聯合體協議核心條款解讀》，載《中國港灣建設》2019年第39卷第4期。

[5]李彪：《工程承包聯營體組建與管理研究》，河海大學2006年碩士學位論文。

[6]宋龍：《工程承包聯營體管理研究》，重慶大學2001年碩士學位論文。

[7]管宏梅：《國際工程承包中的聯營體管理模式》，載《經貿實務》2018年第1期。