拓印古畫像磚圖案能否獲版權保護

文/姚歡慶

拓印古畫像磚圖案在我國有著悠久的歷史，對于傳承歷史文化、搶救經典文物具有重要的歷史價值。然而，近年來因拓印圖案引發的版權糾紛也不斷出現。

杭州互聯網法院近日在線宣判的一起古畫像磚拓印圖案著作權糾紛案引起業界廣泛關注。在該案中，法院一審駁回了拓印人主張美術作品著作權的訴訟請求。拓印屬于傳統非物質文化的組成部分。要獲得一份如實反映原始影像的拓片，對于拓印者有很高的技術要求，不同的人基于同一份素材完成的拓印，并不完全相同。很多人認為，既然不同拓印者完成的拓片并不完全相同，拓片體現了拓印者的個性，應當屬于著作權法保護的美術作品。那么，拓片真的構成與古畫像磚圖案不同的新作品嗎？拓片是否受到著作權法保護？針對古代名畫的翻拍或者數字化呈現可以產生新的作品嗎？翻拍者的權益如何保護？

拓印能否產生新作品

首先，古畫像磚圖案屬于美術作品。在上述案件中，對于古畫像磚圖案是否構成美術作品，杭州互聯網法院并沒有作專門評價。在法院就拓印行為的定性給出否定評價的前提下，不討論涉案古畫像磚圖案的作品性質完全可以理解。只要畫像磚上的圖案并非無意義的線條，而是當時特定主體創作的結果，那么它就具有獨創性，仍然符合著作權法規定的美術作品的要求，屬于美術作品的范疇。哪怕該畫像磚燒制時是工匠模仿他人刻畫，也只能說作者不是這個刻畫的工匠，而是初始創作的另外一個主體而已。只要是特定主體具有獨創性的藝術呈現，無論多么拙樸，都不影響其成為美術作品。

圖/東方IC

其次，古畫像磚圖案構成美術作品并不意味著拓印得到的拓片可以享有著作權。古畫像磚上的美術作品早已超過了著作權的保護期限，進入公有領域，成為所有人可以共同利用的公共知識，因此，拓印者不能基于首次完成拓片的行為主張獲得著作權的保護。拓印者完成的拓片是否可以享有著作權的關鍵在于：拓印者是否給自己完成的拓片注入了獨創性，產生了新的作品。拓印不產生新的作品，不能得到著作權保護。杭州互聯網法院給出的理由是：涉案古畫像磚圖案是由拓印而來，該行為是對古畫像磚上的磚文、磚飾、磚畫的復制行為，即使在拓印的過程中，原告對標本及古畫像磚有個性化的選擇、判斷以及高超的拓印技巧和藝術品味，但這些因素均與美術作品的獨創性判斷無關，其所拓印出的涉案古畫像磚圖案與其相對應的古畫像磚上的磚文、磚飾、磚畫在視覺上并無顯著差異，不具有獨創性。除了前述理由，理解拓印的目的對于認定拓片是否受著作權保護也非常關鍵：無論從事拓印的拓印者的水平差距有多大，自二千年前產生拓印這個行為以來，所有拓印者的目的都在于力求盡可能地再現作品的原貌，即其目的在于真實再現，這并沒有獨創性可言。名家與普工的區別只是再現水平的差異，而非創造能力的差異。這種再現能力的差異，固然需要極高的專業技術與勞動投入，但精確再現所需要的技巧，恰恰不是著作權法保護的對象。在再現過程中所需要的技術、勞動甚至取舍，其目的都是服務于再現，不具有獨創性，故拓片不能獲得著作權法的保護。

類拓印行為應如何定性

除了拓印容易產生著作權爭議，與拓印相類似的行為如翻拍和數字化呈現古代名畫等產生的案例在境內外也較常見。前幾年有新聞報道稱中國臺北“故宮博物院”打算起訴北京故宮博物院，因為北京故宮博物院未經許可，在其出版的《故宮畫譜》中收錄了臺北“故宮博物院”的《溪山行旅圖》《富春山居圖》《早春圖》3 幅圖片。

由于翻拍、數字化呈現古代名畫是復制技術發展的產物，遠比拓印更為常見，我們同樣有必要了解這些情形下的法律問題。無論翻拍還是數字化呈現古代名畫，無論利用多少新技術，付出了多少勞動，都不能獲得著作權。其核心理由與拓印基本相同：普通的攝影作品要求拍攝者對拍攝對象在布局、光影與角度等方面有所選擇，從而體現獨創性表達。翻拍、數字化呈現古代名畫，其核心目的在于盡可能精確地再現名畫，不在于獲得新的獨創性表達。獲得獨創性表達的訴求是與翻拍、數字化呈現的目的背道而馳的。因此，翻拍、數字化呈現無論投入多少專業技術及勞動力，本質都是獲得既有古代名畫的精確復制，而非創作出另一件新作品。古代名畫本身則因為已經進入公有領域，可以為全體公眾自由利用。

如何保護拓印者的權益

如前所述，拓印、翻拍及數字化呈現并不產生著作權，那么為此而投入的技術與心血如何得到回報呢？就這個問題，至少可以考慮以下幾點：

首先，無論是拓印古畫像磚還是翻拍、數字化呈現古代名畫，都是以古畫像磚及古代名畫的存在為前提，因此真正的拓印者、翻拍者或者數字化呈現者，必然事先獲得了物權權利人的授權，因此其完成的拓片或者照片，必然能夠較好呈現作品的原貌。這些原始呈現者可以在完成的拓片、照片上標明獲得授權的事實，從而增加公信力，并以較高的價格在市場上與其他復制者競爭。

其次，拓印、翻拍及數字化呈現的技術投入，可以通過商標實現價值。由于不同技術、不同投入在精確復制上的效果不同，因此在拓片及照片上體現特定機構的名稱，同樣可以產生差異化的市場競爭力。如日本的二玄社、美國的樂志堂與中國臺灣戴勝山房是國際知名的書畫復制機構，同樣的古代書畫，有這三家機構署名的拓印或者翻拍產品，售價明顯高于一般的復制品。

最后，對于基于拓片或者照片實現的出版物，除了本身有可能構成匯編作品以外，還可以基于著作權法規定獲得版式設計權的保護。對于他人完全照搬版式設計的行為也可以提起相應的侵權訴訟。對于數字化呈現中的數據，如果他人有完全復制數據的行為，權利人也有可能獲得反不正當競爭法的保護。