總則編：一部基本法典的來龍去脈

湯敏煌

我國民法制度迎來了民法典時代。作為新中國歷史上首個以“法典”命名的法律，中國第一部民法典的誕生承載著幾代立法者、法律工作者乃至億萬人民的夢想，在我國立法史上具有里程碑意義。

習近平總書記強調，民法典專業術語很多，要加強解讀。要聚焦民法典總則編和各分編需要把握好的核心要義和重點問題，闡釋好民法典一系列新規定新概念新精神。

為了落實學習、宣傳、運用、闡釋民法典的重要精神，作為一家專注高端民商事法律服務的律師事務所，在這一歷史性時刻，安通所第一時間組織律師認真學習、研究民法典，并撰寫專業文章分享學習心得，宣傳、運用民法典。

初衷：民法典總則的制定歷程

關于為什么要編纂民法典，王利明教授認為：“簡單地說，還是為了完善我國的民事法律體系，以更好地服務于‘規范公權、保障私權’的目的。”

新中國成立以來，曾于1954年、1962年、1979年和2001年四次啟動民法典的起草工作，但受當時的歷史條件所限，民法典的制定始終未能完成。

2014年10月23日，黨的十八屆四中全會在《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確指出，加強市場法律制度建設，編纂民法典。這一《決定》，為民法典的制定提供了新的歷史契機。

“同時，編纂民法典，是堅持和完善中國特色社會主義制度的現實需要，是推進全面依法治國、推進國家治理體系和治理能力現代化的重大舉措，是堅持和完善社會主義基本經濟制度、推動經濟高質量發展的客觀要求，是增進人民福祉、維護最廣大人民根本利益的必然要求，具有重大的現實意義和深遠的歷史意義。”王利明教授表示。

民法典內容浩繁，體系龐大，涵蓋社會生活的方方面面。因此，制定民法典首先需要制定一部能夠統領各個民商事法律的總則。

2015年3月，全國人大常委會法工委啟動民法典編纂工作，著手民法總則制定工作，以1986年制定的民法通則為基礎，按照“提取公因式”的方法，將其他民事法律中具有普遍適用性的規定寫入民法典。系統梳理總結有關民事法律的實踐經驗，提煉民事法律制度中具有普遍適用性和引領性的規則，以形成民法總則。

2017年3月15日，《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱民法總則）審議通過。

這是民法典的第一步，開啟了民法典的編纂進程，并成為民法典的核心組成部分，而且也有力地助推了法律體系的完善。

接下來，我就民法典總則編談一點自己的學習體會。

突破：“綠色原則”、習慣等入法

民法典總則編，規定了民事活動必須遵循的基本原則和一般性規則，統領民法典各分編。

從體例來看，民法典總則編共10章、204條，基本保持現行民法總則的結構和內容不變，根據法典編纂體系化要求，只對個別條款作了文字修改，并將“附則”部分移到民法典最后。

從內容來看，民法典總則編第一章，規定了民法典的立法目的和依據。將“弘揚社會主義核心價值觀”作為一項重要的立法目的，體現堅持依法治國與以德治國相結合的鮮明中國特色。

>>北京安通律師事務所主任湯敏煌 作者供圖

同時，還規定了民事權利及其他合法權益受法律保護，確立了平等、自愿、公平、誠信、守法和公序良俗等民法基本原則。為貫徹習近平總書記關于生態文明建設的思想，特別將綠色原則確立為民法的基本原則，規定民事主體從事民事活動，應當有利于節約資源、保護生態環境，促進人與自然和諧發展。

在適用規則方面，民法典總則規定，處理民事糾紛，應當依照法律規定；法律沒有規定的，可以適用習慣，但不得違背公序良俗。民事關系十分復雜，對法律沒有規定的事項，人民法院在一定條件下根據商業慣例或者民間習慣處理民事糾紛，有利于糾紛的解決。其他法律對民事關系另有特別規定的，依照其規定。這一規定明確了民事法律的適用規則，對于正確適用法律具有重要指導意義。

創新：新型民事權利首獲保護

保護民事權利是民法的核心。按照黨的十八屆四中全會關于實現公民權利保障法治化的要求，為了凸顯對民事權利的尊重，加強對民事權利的保護，民法典繼承了民法通則的做法，設專章規定民事權利的種類和內容。包括各種人身權利和財產權利。對知識產權也作了概括性規定，以統領各個單行的知識產權法律。同時，對數據、網絡虛擬財產的保護作了原則性規定。此外，還規定了民事權利的取得和行使規則等內容。

民法典明確規定自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護；自然人享有生命權、健康權、身體權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權、婚姻自主權等權利。同時規定法人、非法人組織享有名稱權、名譽權、榮譽權等權利。

民法典規定自然人的個人信息受法律保護。任何組織或者個人需要獲取他人個人信息的，應當依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。

保護自然人、法人等民事主體的財產權利是民法典的重要任務，也是民法總則的應有之義。民法典規定：民事主體依法享有的收入、儲蓄、房屋、生活用品、生產工具、投資及其他財產權利受法律保護；民事主體依法享有物權。物權是權利人依法對特定物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權、擔保物權；民事主體依法享有債權。債權是因合同、單方允諾、侵權行為、無因管理、不當得利以及法律的其他規定，權利人請求特定義務人為一定行為的權利。

為了加強對知識產權的保護，促進科技創新，建設創新型國家，有必要在民法總則中對知識產權作概括性規定，以統領各知識產權單行法律行政法規。據此，民法典規定，民事主體對作品、專利、商標、地理標識、商業秘密、集成電路布圖設計、植物新品種等智力成果依法享有知識產權。

民法典是21世紀的民法。對應當前高速發展的科學技術，出現了許多以前從見過的新型技術，這些在民法典中要有民法規則的反映。因此，為了適應互聯網和大數據時代發展的需要，民法典總則對網絡虛擬財產、數據信息等新型民事權利客體作了規定。

民法典對弱勢群體民事權利的特別保護也作了銜接性規定：法律對未成年人、老年人、殘疾人、婦女、消費者等的民事權利有特別保護規定的，依照其規定。此外，民法典還對繼承權、股權等民事權利作了規定，并為其他新型民事權利的保護留出了空間。

完善：彌補民事自助行為空白

生活中，我們經常會遇到交通肇事車主逃逸、吃“霸王餐”顧客開溜、東西被偷時扒手逃跑的事兒，毫無疑問，當事人首先要做的，肯定是報警。但是有時候，遠水解不了近渴，在等待警察出警的這段時間，當事人可以實施哪些行為進行自救呢？這些行為應該保持在什么限度之內呢？

民法典第一千一百七十七條填補了民事自助行為這一立法空白，規定了這種情況出現后，受害人可以采取必要的扣留侵權人財物等合理措施，并且明確了此類民事自助行為免責的三個前提條件：自己的合法權益受到侵害，情況緊迫來不及請求公力救濟；不立即采取措施將使其合法權益受到難以彌補的損害；不超過必要限度，超過必要限度的構成侵權行為。

同時，法律還規定，受害人在采取自助行為后，擁有立即請求有關國家機關處理的行為后義務。

我國法律此前并未規定民事自助行為，但其與民法總則第一百八十一條規定的正當防衛、民法總則第一百八十二條規定的緊急避險等均可構成侵權法理論上的違法性阻卻事由。在司法實踐中，通常是對必要限度內的自助行為予以承認，進行免責。

民法典增加的自助行為的規定填補了法律的空白，既有利于當事人在民事活動中更好且更有效地維護自身合法權益，也有利于公權力機關節省在民事糾紛中追查當事人等環節所耗費的公權力資源，也利于提高經濟運行效率。

新規：訴訟時效助力權利保護

訴訟時效是權利人在法定期間內不行使權利，該期間屆滿后，權利不受保護的法律制度。該制度有利于促使權利人及時行使權利，維護交易秩序和安全。

民法典總則第九、十章規定了訴訟時效和期間計算制度。訴訟時效是權利人在法定期間內不行使權利，權利不受保護的法律制度，其功能主要是促使權利人及時行使權利、維護交易安全、穩定法律秩序。訴訟時效的期間及其起算、法律效果，訴訟時效的中止、中斷等內容，規定了期間的計算單位、起算、結束和順延等。

>>民法典規定自然人的個人信息受法律保護 資料圖

>>資料圖

將現行二年的一般訴訟時效期間延長為三年。近年來，社會生活發生深刻變化，交易方式與類型也不斷創新，權利義務關系更趨復雜，要求權利人在二年訴訟時效期間內行使權利顯得過短，有必要適當延長。

明確了不適用訴訟時效的情形：請求停止侵害、排除妨礙、消除危險；不動產物權和登記的動產物權的權利人請求返還財產；請求支付贍養費、撫養費或者扶養費；其他依法不適用訴訟時效的請求權。

強調了訴訟時效的法定性。訴訟時效制度關系法律秩序的清晰穩定，權利人和義務人不可以自行約定。民法典規定，訴訟時效的期間、計算方法以及中止、中斷的事由由法律規定，當事人約定無效。當事人對訴訟時效利益的預先放棄無效。

訴訟時效對于我們維護自身合法權益至關重要，每個人都應該養成法律層面的時間觀念，不躺在法律上“睡懶覺”。以上關于訴訟時效的諸多新規，有助于我們積極主張自己的合法權利，在全社會營造誠實守信的良好風氣。

新增：民事法律行為內涵得到調整

民法典總則第一百三十三條規定，民事法律行為是民事主體通過意思表示設立、變更、終止民事法律關系的行為。調整了“民事法律行為”的內涵。

民法通則第五十四條規定，民事法律行為是民事主體適用法律的合法行為。

民法典總則這個規定和民法通則第五十四條的規定比較看，以及此前我國民法學界的多數人觀點看，民法典總則這個規定有了一個民法基本理論和制度的重大突破。

民法上的意思表示理論，不僅僅只是民法上的權利義務是否受法律承認的分析和判斷的工具，而更是民事主體是否有權利意思自治、是否能夠承受民法上的各種權利和義務的主體理論的貫徹和表征。

民法通則以及此前的民法學通說，并不能徹底接受民法上的意思表示理論。

本次民法典總則這個規定，實現了民法基本理論和制度的重大更新，貫徹了民事主體的意思自治原則。

意思表示是民事主體內心意愿的外在表達，是構成民事法律行為的基礎，增加這一規則對于確定民事法律行為的效力具有重要作用，使民法整體制度的構造更加符合民事權利的倫理基礎。

區分：債權和物權法律效力的科學法理

在民事交易過程中，當事人都會先訂立合同，然后履行合同。

合同應該履行，但是現實中合同并不是絕對全部會履行，那些沒有履行的合同有些是一開始當然有效的，有些是無法生效的或者后來無法履行的。但無論如何，我們不能在立法中把合同的成立等同于合同履行，而應該把合同訂立發生的債權效果和合同履行發生的物權效果區分開來。

但是這一科學原理在以前制定的一些法律中，沒有人認識到，甚至在合同法制定時，還把合同訂立和合同履行混為一談。這一點的典型表現就是原合同法第五十一條、第一百三十二條等規定。民法典徹底接受了債權和物權的法律效力及其法律根據相互區分的科學法理。廢止或者改變了這些條文，這一點在全部涉及交易的民事活動分析和裁判中都有貫穿性作用，屬于民法基本制度的更新改造。

這一民法基本制度的更新改造意義顯著，因為民商法上全部的交易都存在著定了合同和履行合同的區分，所以這個改變對于民商法涉及交易的全部案件的分析和裁判具有指導意義。這個科學原理，不論對于人民法院的法官還是仲裁員以及涉及民事執法的行政官員，都具有業務能力提升的意義。

互動：監護制度得到完善

民法典完善了監護制度。未成年人和有智力、精神健康障礙等情形的成年人，為限制民事行為能力人或者無民事行為能力人。監護制度的主要功能是對這部分人的民事行為能力予以彌補。針對監護領域的突出問題，對監護制度作了完善：

增加規定父母對未成年子女負有撫養、教育和保護的義務，子女對無民事行為能力或者限制民事行為能力的父母負有贍養、照顧和保護的義務，以強調家庭責任，弘揚中華民族傳統美德。

擴大了被監護人的范圍。將智力障礙者以及因疾病等原因喪失或者部分喪失辨識認知能力的成年人也納入被監護人范圍，有利于保護其人身財產權益，也有利于應對人口老齡化問題，更好地維護老年人權益。

調整了監護人的范圍。民法通則規定，單位有擔任監護人的職責。在社會主義市場經濟條件下，單位與職工之間主要是勞動合同關系，而且就業人員流動越來越頻繁，單位缺乏履行監護職責的意愿和能力。與此同時，隨著我國公益事業的發展，有監護意愿和能力的社會組織增多，由這些組織擔任監護人可以作為家庭監護的有益補充，也可以緩解國家監護的壓力。這些社會組織擔任監護人應當具備的信譽、財產狀況等條件，可以由相關法律具體規定。據此，民法典明確：居民委員會、村民委員會、學校、醫療機構、婦女聯合會、殘疾人聯合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、民政部門等，可以擔任監護人。

完善了撤銷監護制度。針對實踐中監護人侵害未成年人等被監護人合法權益時有發生的情況，規定了人民法院可以根據申請撤銷監護人的資格、依法指定新監護人，并對提起撤銷監護訴訟的主體、適用情形、監護人資格的恢復等作了明確規定。此外，還理順了監護糾紛的解決程序，明確規定，對擔任監護人有爭議的，有關當事人也可以直接向人民法院提起訴訟。

完善監護人暫時無法履行監護職責制度。結合此次疫情防控工作，對監護制度作了進一步完善，民法典第三十四條規定：因發生突發事件等緊急情況，監護人暫時無法履行監護職責，被監護人的生活處于無人照料狀態的，被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門應當為被監護人安排必要的臨時生活照料措施。

>>針對實踐中監護人侵害未成年人等被監護人合法權益時有發生的情況，規定了人民法院可以根據申請撤銷監護人的資格、依法指定新監護人，并對提起撤銷監護訴訟的主體、適用情形、監護人資格的恢復等作了明確規定。資料圖

民法典確定了以家庭監護為基礎、社會監護為保障、國家監護為補充的監護體制，形成了國家和社會的良性互動。

銜接：公權力有條件的介入制度

非法律規定，公權力不得介入私權。為了更好地保護未成年人、不能辨認或者不能完全辨認自己行為的成年人的利益，民法典總則進行相應的規定：

有關組織，可以向人民法院申請認定該成年人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。或認定該成年人恢復為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。

其他愿意擔任監護人的個人或者組織，須經未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

對監護人確定有爭議的，由被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監護人。確定指定監護人前，被監護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益處于無人保護狀態的，由被監護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規定的有關組織或者民政部門擔任臨時監護人。

民法典第三十四條的規定，也是結合此次疫情防控，由法律規定公權力的介入。

個人和民政部門以外的組織未及時向人民法院申請撤銷監護人資格的，民政部門應當向人民法院申請。

如上種種變化，我們可以看出，民法典總則編貫徹了民法的基本科學原理，集中凝結了人類社會數千年民法發展歷史的經驗和智慧。民法典總則編與各分編之間分工合作、統轄遵從的邏輯關系，充分體現了總則編的體系價值，值得我們不斷學習研究、貫徹實施。

而律師職業，作為聯系法律與民眾的其中一條紐帶，更要肩負起學習、宣傳、解釋民法典，實踐、運用、推進民法典實施的重任，通過運用民法典，做到維護人民權益、化解矛盾糾紛、促進社會的和諧穩定。