電子商務視角下電子合同透視分析

一、前言

21世紀無疑已經是人類科技經濟爆發式快速增長的一個新時代，第三次世界科技工業革命以來，人們創造了科技的同時，科技也服務于人類日常生活的各個領域，改變了人類的生活方式和工作模式。移動互聯網分享經濟工作模式是當代互聯網條件下企業運用“互聯網+”分享經濟思維的嶄新市場經濟發展工作模式。隨著我國互聯網金融行業的迅速興起，經濟的區域一體化，全球化的快速發展，傳統的交易逐步走向電子化、在線網絡化、虛擬化，與之呼應的共同點是，電子商務合同日益廣泛的普及和運用。其有別于傳統的合同，同屬于電子合同該互聯網經濟術語的一個本質意義概念，同時，在電子合同的成立與契約的訂立適用的程序中又充分表現其自身的獨有特性，有別于其他傳統電子商務合同的特殊性。電子合同適應著當代互聯網電子商務的高速發展，服務于互聯網經濟的發展，同時對相關法律的制定及其完善和適用提出更進一步的理論要求。本文從對電子商務合同的發展產生歷史背景、基本特征、實踐效果及其中的相關法律適用等問題進行分析來全面地認識和理解電子商務合同這一互聯網時代的產物。最后提出了對電子合同制度體系構建完善的一些相關意見和建議。

二、產生背景

20世紀90年代以來，隨著全球經濟和電子商務快速地發展，國際與區域間的各種經濟沖突和摩擦逐漸增多，法律上的沖突也日益增多，在經濟全球化的浪潮下，國際社會通過公認的國際經濟法律和規范制度來處理和解決經濟爭端，引導世界經濟全球化活動的順利發展及有序推進。1996年12月16日，聯合國國際貿易法委員會第85次會議全體代表大會審議通過《電子商務示范法》，該法是全球第一個統一的關于電子商務合同的法律。在國內，《中華人民共和國電子簽名法》正式頒布和通過，作為第一部國內電子商務合同相關法律的頒布和實施，為國內第一個電子商務合同的正式誕生和電子商務孕育發展提供了肥沃的法律制度和經濟土壤。2014年-2016年，“互聯網+”的浪潮再次席卷了全球，基于該項信息技術的活躍，電子商務合同以現代信息技術的應用為基礎和載體，以改變傳統的合同關系形式的信息化為基本依托，搭乘經濟信息全球化浪潮迎來了高速經濟發展的歷史黃金期。

三、電子合同概述

1.電子合同概念

電子商務合同指的是雙方或者其他多方當事人之間通過各種電子信息網絡，以電子文件等形式達成的有關設立、變更、終止的財產性民事權利和義務關系的法律協議，又稱之為電子商務協議或者合同。是反映了雙方或者其他多方的一種共同意見或者表示一致的法律服務行為。通過一個電子的脈沖信號來直接傳遞信息，不再以簡單的紙張為其原始憑證，而只是一組簡單的電子信息。

2.電子合同特征

（1）合同訂立主體的虛擬化

由于傳統電子訂立合同的數據線上性特點，實體化的訂立合同主體以電子合同數據的實體化形式表達出來呈現虛擬化的訂立合同特征。電子合同區別于傳統訂立合同的實體化訂立，是雙方通過當事人見面通過協商或者會談最終雙方達成合意或者訂立撤銷合同的面對面溝通方式，電子訂立合同由于訂立合同的雙方可能見不到面，通過網絡或者在線溝通形式而無法擬定撤銷合同。這也容易導致造成社會現實中一些可能被撤銷的合同效力存在不確定性，甚至可能使無效的合同出現，為了有效規避這一法律問題，合同的締約方也可能需要第三方認證機構及時介入這一工作來幫助達到對當事人身份和資格的確認和求證。

（2）訂立環境不再實體化

訂立環境的不同得益于信息技術的發達，締約雙方即使相隔千里也可以依托于電子脈沖進行合同訂立。告別傳統的實體環境的桎梏，跨越時間、空間的局限，以極大的便利性促進電子商務活動順利開展。

（3）訂立形式的多樣性

以電子化數據的形式直接存載于電子網絡的系統，擺脫了傳統的紙質書面電子化的各種客觀信息形式要求;qq，we chat，e-mail等電子網絡聊天工具以及鍵盤可以代替筆紙。電子網絡合同是優于紙質電子化合同的，不僅關鍵在于電子合同能大量地節省合同的打印、快遞、存儲和財務管理等環節的成本，更重要的在于紙質合同在進行電子化后，能大幅程度地提升交易的效率，降低了交易成本，優化了資源的合理配置。

（4）合同的風險和不穩定性

電子合同的訂立具備一定的便捷、高效特點的同時，也帶來了一系列的風險問題。傳統紙質合同是以送達、收到合同的方式保證運輸過程中的安全保密，及時發現合同內容是否存在泄露的情況，對內容的安全性存在把控力。而電子數據的傳輸，存在被攔截、篡改、秘密泄露的可能性，風險控制成本較高，操作具備技術門檻，合同訂立存在風險和安全系數問題。

（5）當事人的權利義務的變化

電子與合同實體法律的關系中，當事人除了一般的特殊合同實體法律的關系，還有當事人在電子合同這一特殊的合同實體法律形式下產生的特殊合同實體法律的關系，例如數字簽名、電子簽名，以及由于該文第四個特征而直接產生的當事人信息公開披露的義務、隱私權利和保密義務等。

3.電子合同成立與效力的認定

（1）成立時間

根據《中華人民共和國合同法》第26條第1款后段的規定，做出成立承諾的時間是電子合同正式成立的時間。因此準確地找出特殊情況電子合同承諾正式生效的成立時間、地點是進一步確定特殊情況電子合同的成立承諾生效時間的一個重要關鍵。除了這些一般性的法律規定，需要仔細地參照電子合同的形式分類，不同的法律形式來對特殊情況下諾成合同的電子合同成立承諾生效時間、地點進行了辨析。需要考慮特殊的諾成合同、要式合同等不同電子合同的形式以及是否遵從電子合同雙方的約定，特殊情況法律的規定要求進一步確定特殊情況的電子合同成立承諾生效時間。

（2）成立地點

由于電子合同突破了時間和空間維度的局限性，考慮到締約方有可能暫時租用電子系統網站的服務器的情況，采用傳統的合同對其成立地點的一般確定的規則，顯然不能夠符合實際的要求和情況，不利于合同糾紛的有效解決和電子合同的有效履行?！堵摵蠂鴩H合同使用電子通信公約》對營業地作了許多相關的規定：“一方當事人訂立合同所用信息系統的支持設備和技術的所在地，以及其他當事人可以進入該信息系統的地方，都不是營業地。”聯合國國際貿易法委員會《電子商業示范法》就數據合同基礎電文的直接發出地點和數據電文收到的地點分別作出了明確的規定。除非法律另有規定或協議，數據電文應以營業地發件當事人和營業地收件人的聯系營業所在地名稱視為其數據電文發出和直接收到的地點：電子合同如一個營業地收件人多于一個，應以與任何基礎電文交易當事人具有最密切直接聯系的營業所在地名稱為準，如無任何的基礎電文交易，則以主要的營業地名稱為準;電子合同如沒有收件人的營業地，則以慣常的居住地為準。電子合同傳統一般營業地確認的規則已經不再僅僅適用于電子商業合同對其成立地點的一般確認，兼顧考慮到傳統的營業地確認規則與最密切的聯系營業地原則的適用的具有現實性、靈活性，筆者認為，當下特殊規則也是適應交易行為統一引導的最佳適用的法律淵源。

（3）效力認定

①雙方當事人具備了相應的民事行為的能力。該文先前提到，電子合同具有主體隱蔽而虛擬的特征，電子訂立的環境，雙方無法面對面協商交流，因此容易出現當事人行為能力與簽訂合同不對等的情況，產生效力待定，無效合同。但鑒于對經濟發展的適應和促進的概率，堅持要求行為能力的絕對性，過于機械化，極易降低效率，不符合民商法中私法自治，鼓勵市場交易的內核要求。筆者認為虛擬環境下，不需要當事人具備絕對真實的完全民事行為能力，借助第三方電子平臺的資料，補全資料并依托網絡載體對信息進行流暢交換，達到合同的訂立，符合要約承諾的程序訂立要求，即可認定為雙方達成締約流程，電子合同成立。

②意思表示真實。依據《中華人民共和國合同法》第3條的規定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方”。無論在合同實體還是虛擬的，締約人或第三方都不允許可以通過或借由合同主體的隱蔽性對締約人或當事方的利益進行威脅，欺詐而使其他當事人做出任何有違真意的任何意思或者表示。

③遵守我國法律的強制性，效力性的法律有關規定;根據《中華人民共和國合同法》第八條各款規定的針對具有視為無效強制性基本合同的各種情形，違背損害國家和人民集體的重大公共利益，違背公共秩序良俗，以及其他情形違反黨和國家有關行政法律和國家工商行政監督管理部門法規的強制性合同文件各項規定的視為無效強制合同，視為無效強制合同。

④電子簽名;根據《電子簽名法》第14條的規定，“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有相同的法律效力”可以得知一般電子合同締約中，除非雙方主體事先達成特殊約定，電子簽名為電子合同的生效要件。

四、電子合同在現實經濟浪潮下適用的法律問題

1.電子數據的證據性問題

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第116條明確規定：“電子數據是指通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。存儲在電子介質中的錄音資料和影像資料，適用電子數據的規定。”第二條電子介質的合同以存儲在電子介質中的數據和文件為主要依托，以電子合同的形式訂立、成立、履行、糾紛或者仲裁等訴訟程序中，電子數據貫穿電子商務合同的始終。由此，電子數據儼然成為電子合同經濟糾紛中最為直接、全面的證據。探討具有一定的證據能力和資格，證明其能力的電子文件和數據尤為重要。法庭組織辯論雙方對于證據的三性特征展開了質辯的環節，通常我們稱之為“質證”，在法律學理上稱為“三性質證”的模式。

（1）證據合法性

證據的合法性主要包括合同實體與其程序的合法性。實體合法的條件包括，合同的內容不能違背任何國家的利益和社會的利益，不能違反國家相關法律強制性的規定，具備推動電子商務合同正式成立的要件。第二是程序上的取證合法性，需要注意的是，網絡時代形成了販賣電子數據的黑色產業鏈，隱私權泄露等問題。為了有效解決杜絕該類互聯網絡個人信息安全泄露亂象，《中華人民共和國網絡安全法》第四十二條明確規定，“任何互聯網絡的主體運營者和其他個人組織不得隨意非法泄露、篡改、毀損其在網上直接收集的任何一類個人信息;未經被個人信息直接收集者的明確同意，不得向他人隨意泄露或者隨意提供其他的個人信息，然而個人信息保護與電子數據的調查取證產生了悖論。綜合現狀，存證機構應當與當事人事先訂立存證協議，確立個人信息保護權利的邊界和效力問題。若存證協議中沒有當事人事先同意取證披露信息，則存證機構需要對披露信息進行加密，保護當事人隱私。

（2）證據真實性與客觀性

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第五十條規定，“質證時，當事人應當圍繞證據的真實性、關聯性、合法性，針對證據證明力有無以及證明力大小，進行質疑、說明與辯駁。”客觀性，即為全面、真實地反映事實，不篡改數據，不展示虛假證據。最為真實地清晰還原了事件的動態和全貌。數據分析主要依托于客觀事實，不由民事雙方主體的意愿而改變。調查取證時，不得為個人利益而改變電子數據記錄。

（3）證據的關聯性

證據關聯性為電子數據的證明力問題。對于傳統的證據關聯性問題該文不過多贅述，而電子數據以現代電子媒介為載體，需要注重電子數據存留證據與當事人主體身份的聯系，以及當事人行為的關聯性。關注電子數據傳播主體的確定性、數據的發出者、接收者以及行為的歸結主體，達到事實和主體的對應，增強與代證事實的直接聯系。

2.電子合同管轄權的確認

合同的具體成立時間和地點，與發生的合同糾紛，法院的管轄范圍等法律適用問題密切相關?！吨腥A人民共和國合同法》第34條明確規定：“承諾生效的地點為合同成立的地點，采用電子意思表示形式訂立合同的收件人的主要營業地為合同成立的地點，沒有主要營業地的，其經常居住地為合同成立的地點，當事人另有約定的從其約定?！蔽覀兛梢杂纱说弥覈斒氯瞬扇『贤闪⒌牡攸c“到達主義”，將行為人地點與合同成立地點巧妙聯系，確認特殊情況的電子合同管轄權歸屬。

五、完善制度分析

（1）法律制定層面。完善合同效力問題，發展電子代理人制度，引導格式條款內容訂立，規范電子簽名制度，保障電子合同擬定的規范、順暢，推動電子交易的便捷、高效。

（2）社會層面。促進民事主體電子商務觀念不斷更新，企業間加強對專業人員進行培訓，國際非政府組織發展完善，制定統一電子合同規范標準，國家間加強合作促進電子合同市場的蓬勃發展。

六、結語

電子合同市場作為新興領域，依托互聯網經濟的高速騰飛，在近十年蓬勃發展。為跨國、跨區域的電子經濟提供了法律行為的支持。然而，電子合同的法律完善、觀念普及、權利保障方面仍然有極大的提升空間?；ヂ摼W經濟下，電子合同的普及已是大勢所趨。

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[6]參見常怡.《民事訴訟法學》[M].中國政法大學出版社，1996年版，第160頁.

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作者簡介：楊薇鈺（2000.06- ），女，漢族，本科生，吉林大學法學院