從一則案例看“長臂管轄原則”下企業供應鏈中的制裁風險

彭茂佳 楊峰

摘 要：“長臂管轄”是美國利用其霸權而特有的一項管轄權制度。為了執行該原則，美國通過OFAC管理和執行所有對外政策的經濟和貿易制裁。2019年遭受OFAC處罰的金額是繼2003以來的最高值。在經濟全球化和供應鏈日趨復雜化的背景下，企業在供應鏈中的制裁風險增大。在企業供應鏈的管理中，可通過驗證商品和服務的原產地，加強對員工和供應商的制裁培訓，及時更新制裁名單和項目，建立風險預警系統和應急補救措施等防范制裁風險。

關鍵詞：長臂管轄原則;OFAC;供應鏈;制裁風險

2001年10月26日美國總統喬治·沃克·布什以防止恐怖主義的目的頒布了《愛國者法案》并明確了其“長臂管轄原則”，該原則擴大了美國的司法管轄權，即使被告從未在美國交易，只要它的產品在美國使用并與某州有“最低限度的接觸”，則可使美國法院獲得管轄權。在奉行“美國優先”政策和“長臂管轄原則”下，美國通過OFAC（美國財政部海外資產控制辦公室）管理和執行所有基于美國國家安全和對外政策的經濟和貿易制裁。

一、解密OFAC制裁

OFAC（美國財政部外國資產控制辦公室）是根據美國的外交政策和國家安全目標，針對目標外國和政權、恐怖分子、或從事國際麻醉品販運活動、大規模殺傷性武器擴散以及其它對美國國家安全、外交政策或經濟構成威脅的其它有關的活動的人或組織執行并實施經濟和貿易制裁。

OFAC制裁名目繁多，并且會根據事態實時更新。目前OFAC制裁主要包括：特殊指定國家和個人的制裁（Specially Designated Nationals Sanctions，簡稱SDN）、綜合制裁名單（Consolidated Sanctions List，即非SDN制裁名單）以及其它制裁名單（Other OFAC Sanctions Lists）。目前，OFAC包含30余項不同的制裁計劃，制裁可以是全面制裁，也可以是選擇性制裁，通過使用資產封鎖和貿易限制來實現美國的外交政策和國家安全的目標。這些主動制裁計劃包括：巴爾干相關制裁、白俄羅斯制裁、中非共和國制裁、古巴制裁、伊朗制裁、利比亞制裁、索馬里制裁、朝鮮制裁、反毒品走私制裁、反恐制裁、反惡意網絡制裁等等。

近年來，OFAC制裁執行力度不斷加強。2019年，遭OFAC罰款或和解共有26項，總金額近13億美元，創造了2003年以來的最高紀錄。2019年，渣打銀行和聯合信貸銀行就因違反多項制裁計劃，而分別接受了超過六億美元的罰金和解。OFAC制裁的范圍不斷擴大。其中SND名單截止2020年1月1日共有1357頁，該名單有超過6300個制裁目標的名稱，涵蓋了所列實體或個人的名稱、別名、地址、國別、證件號碼等詳細信息。并且，不僅僅包括進出口貿易商，還囊括了金融機構、航運公司、貨運代理等機構，甚至具體到特定的船只、飛機等，可謂是無所不包。而在2019年遭受OFAC罰金的公司，也不再僅僅包括渣打銀行、Allianz Global Risks US Insurance Company等金融機構，還包括Hotelbeds Group、Expedia等3家旅游公司，以及大量的制造業公司。OFAC制裁涉及的風險不僅包括國際金融交易中的風險、海外子公司及員工的風險、供應鏈中的風險以及分銷鏈中的風險等等。可見，OFAC制裁這張無形的網已經圍繞貿易的各個環節撒開了。

二、案情簡介

小精靈e.l.f. Cosmetics， Inc. （“ELF”）是一家由紐約大學學生Joseph Shamah 和化妝品行業企業家Scott Vincent Borba 創立于2004年總部位于加州奧克蘭的化妝品公司，該品牌通過Target、Kmart、Dollar General、Walmart 等渠道銷售廉價化妝品，2018年該公司凈銷售額達2.67億美元。2012年4月至2017年1月，ELF從位于中國的兩家供應商處進口了156批假睫毛工具包（false eyelash kits），這批貨的總價值為4427019.26美元。在這期間內ELF公司有關的生產審查工作集中在生產過程和與原材料的質量是否有保證等問題上，并未涉及到買入原材料的最終源頭。直到2017年1月，在ELF的合規計劃中對于供應商的審核中才發現，由ELF在中國的兩家供應商提供的假睫毛包中，約有80%的材料來自于朝鮮。

OFAC一方面認為ELF作為一家高度商業化的國際貿易公司，在該案例存在明顯違規行為，與美國的朝鮮制裁項目目標產生直接沖突，違反了美國頒布的朝鮮制裁法規，而且此次事件反映了ELF對OFAC制定的的合規審查措施要么力度不夠，要么缺失，才會導致違規事件的發生，并且在從對朝鮮制裁項目有效性構成高風險地區采購產品時，未進行充分的供應鏈盡職調查;另一方面OFAC認定ELF的雇員對于供應商的違法行為并不知情，并且EFL公司積極配合OFAC工作，主動向其披露了這些明顯的違規行為;該明顯違法行為所涉業務不是ELF的主要業務板塊，并且這些明顯的違規行為構成了一個非過分的案例。ELF向OFAC提交了一份令其滿意的補救措施，其中包括：核實ELF產品中使用的產品和服務的原產國;采用新程序，要求供應商簽署合規證書，表明他們將遵守美國的所有出口管制和貿易制裁;加強供應商審核，包括核實與生產資料有關的付款信息，以及審核供應商銀行對賬單;聘請外部法律顧問為在美國和中國的主要雇員提供有關美國制裁法規和其他相關美國法律法規的額外培訓，對在中國的員工和供應商進行了美國制裁法規的強制培訓，并對新員工進行了額外的強制培訓，對在中國的現有員工和供應商進行了定期的復修培訓等。

最終ELF向OFAC支付996080美元，就其涉嫌違反《朝鮮制裁條例》（NKSR）第510.201（C）款：除法律、條例或命令明確許可，禁止直接或間接將朝鮮的貨物、服務或技術進口到美國，達成和解。