石油貿(mào)易合同中退出機制的風(fēng)險辨識

摘 要 石油合同格式化已成為石油資源市場的主要合同模式，然而隨著石油合同格式化的發(fā)展，合同訂立和運營中的風(fēng)險也日益凸現(xiàn)。由于石油貿(mào)易中格式合同為事先擬定，所以提供格式條款一方占據(jù)交易實際上的優(yōu)勢地位。推行公司級項目前期立項審核制，建立風(fēng)險評估關(guān)鍵指標(biāo)，確定盈虧指標(biāo)，應(yīng)收賬款跟蹤，建立更加完善、可具操作性的退出機制。加強風(fēng)險防范，工程未動，預(yù)算先行，建立項目全生命周期的經(jīng)濟收益評估機制。本文對合同中的退出機制條款的內(nèi)涵、經(jīng)濟效益以及風(fēng)險因素進行分析，目的是強化石油貿(mào)易合同中退出機制的應(yīng)用，應(yīng)對法律和經(jīng)濟風(fēng)險。

關(guān)鍵詞 格式合同 石油貿(mào)易 風(fēng)險防范 退出機制

一、前言

石油貿(mào)易中格式條款為事先擬定，所以提供格式條款一方占據(jù)交易實際上的優(yōu)勢地位，并可能依據(jù)這種優(yōu)勢地位來濫用格式條款，給后續(xù)合同履行帶來風(fēng)險，影響項目預(yù)期收益和應(yīng)收賬款。因此，在低油價嚴(yán)峻的經(jīng)營形勢下，對有效解決外部法律糾紛、壓減應(yīng)收賬款、合同執(zhí)行，尤其是針對重大石油貿(mào)易風(fēng)險類項目，如何建立更加完善、可具操作性、可具執(zhí)行性的退出機制等方面的迫切性隨之增加。面對法律及經(jīng)濟收益風(fēng)險，增強合同風(fēng)險辨識能力，建立項目全生命周期的經(jīng)濟收益評估機制，加強項目進度節(jié)點管控和應(yīng)收賬款管理，進一步增強公司適應(yīng)市場化競爭的能力，強化石油貿(mào)易合同中退出機制的應(yīng)用。

二、建立合同風(fēng)險防范體系

有效防控項目風(fēng)險，對于具有特殊的高風(fēng)險、高成本、高科技3個屬性的石油工業(yè)來說，控制風(fēng)險的重要性不言而喻。“未雨綢繆”“防患于未然”，建立全方位的格式合同風(fēng)險防范體系是石油貿(mào)易行業(yè)運營中的重中之重。在公司內(nèi)控系統(tǒng)明確各職能部門審核重點，設(shè)定紅線指標(biāo)，設(shè)定關(guān)鍵權(quán)重值和風(fēng)險容忍度，建立項目風(fēng)險辨識小組把控風(fēng)險，進行指標(biāo)預(yù)警、條款修訂、風(fēng)險警示，利弊優(yōu)劣原因分析。針對風(fēng)險評估內(nèi)容，識別項目風(fēng)險并描述風(fēng)險事件，評價所識別出的風(fēng)險對公司實現(xiàn)目標(biāo)的影響程度和風(fēng)險水平，給出應(yīng)對風(fēng)險的建議。對市場風(fēng)險、收益進行評估，但受經(jīng)驗限制和市場因素變化的影響，導(dǎo)致市場研判出現(xiàn)偏差，未達(dá)到預(yù)期效果或造成損失后積極采取措施彌補損失，在項目執(zhí)行過程中協(xié)商啟用退出機制。

按照地域相近、技術(shù)、專業(yè)匹配程度，給予專業(yè)風(fēng)險評估意見和條款改進建議和底線條款。

三、建立退出機制防范風(fēng)險

合同履行過程中往往有很多不能預(yù)料的因素，導(dǎo)致合同不能按照約定履行。項目盈利分析：包括項目利潤測算、成本支出分析等，成本分析時按照項目的全額成本計算，并充分考慮項目健康安全環(huán)保的相關(guān)要求。項目技術(shù)風(fēng)險分析：技術(shù)的匹配性、技術(shù)優(yōu)勢或技術(shù)替代風(fēng)險、產(chǎn)品/服務(wù)驗收風(fēng)險等。對于較大或者風(fēng)險較高的項目，風(fēng)險評估可動態(tài)開展，根據(jù)項目政策、環(huán)境和進展情況可追加評估。合同法第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。”該規(guī)定體現(xiàn)了合同自由原則，也稱為契約自由原則。合同成立后，未履行或未完全履行前，當(dāng)事人通過在合同中事先約定的解除權(quán)成立條件，解除合同，也就是在實際項目中雙方協(xié)商制定的退出機制。

合同甲乙雙方在不違反法律、法規(guī)規(guī)定的前提下商定具體的解除合同的事由。一般而言，解除合同的事由包括不限于：第一，基于履行合同過程中的客觀條件發(fā)生變化，如相關(guān)政策調(diào)整、法律法規(guī)調(diào)整、市場價格變動、國際局勢變動等。上述變更不屬于不可抗力范疇，但各方又均無過錯，且該客觀變更通常會造成合同雙方利益失衡，繼續(xù)履行會顯失公平。遇有上述情況，可通過協(xié)議條款就合同是否解除或變更，以及如何承擔(dān)責(zé)任、如何進行變更等作出明確約定。第二，在合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使合同無法繼續(xù)履行的，是否解除、如何解除、責(zé)任如何承擔(dān)等可以通過協(xié)議條款由雙方當(dāng)事人約定。這也是針對重點風(fēng)險合同，根據(jù)地質(zhì)條件、作業(yè)手段、服務(wù)內(nèi)容、現(xiàn)場資源等設(shè)立與項目實際相適應(yīng)的退出機制。

例如：某石油開采運維一體化項目合同中設(shè)定的退出機制條款“對于未達(dá)到驗收標(biāo)準(zhǔn)的單井或井組，累計達(dá)到一個最低實物工作量的，若乙方要求移交，甲方應(yīng)配合乙方及時辦理單井或井組的移交手續(xù)”。甲乙雙方在合同中設(shè)立退出機制，在低油價嚴(yán)峻的經(jīng)營形勢下，根據(jù)項目運行情況啟用退出機制實現(xiàn)效益、效率和風(fēng)險三者之間的動態(tài)平衡。

四、設(shè)置項目進度付款節(jié)點

規(guī)范簽訂業(yè)務(wù)合同，及時完成合同簽訂。合同中支付條款應(yīng)明確規(guī)定款項支付的貨幣、金額、稅率、方式、支付時間等。針對新項目、高風(fēng)險項目，收集、分析、建立客戶檔案，建立客戶信用評價體系。對信用等級較低的客戶，采取預(yù)收款，提高首期付款比例、增加付款節(jié)點，加大違約付款罰息等措施防范資金風(fēng)險。對于行業(yè)內(nèi)或?qū)I(yè)資信機構(gòu)對其評價為顯著負(fù)面，凈資產(chǎn)過低、速動比率較低的客戶應(yīng)提高首期付款的比例，按照工作量完成進度增加階段性收款節(jié)點，避免工作量全部完成后一次性付款。風(fēng)險項目對應(yīng)的支出合同付款條款應(yīng)與收入合同的收款條款相匹配，合同收、付款進度相匹配，防止收、支條款不對等造成的隱性損失。

動態(tài)維護應(yīng)收賬款臺賬，逐筆登記開票信息，確定每筆應(yīng)收賬款的項目責(zé)任人，做好應(yīng)收賬款的閉環(huán)管理。項目責(zé)任人在付款到期日之前提醒客戶付款，發(fā)現(xiàn)可能導(dǎo)致付款違約風(fēng)險時，采取追加擔(dān)保、停止發(fā)貨、服務(wù)暫停預(yù)警、留存催收記錄等措施，維護公司收益。對于已接近3年民事訴訟時效的逾期款項，應(yīng)收賬款責(zé)任人需要與客戶重新明確雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，確保法律訴訟時效的延續(xù)。

五、跟蹤風(fēng)險項目履行過程

建立項目全生命周期的經(jīng)濟收益評估機制。建立項目日報、周報、月報制度，管控項目進度，按照工作量完成進度設(shè)置付款節(jié)點，確定應(yīng)收賬款催收責(zé)任人和追責(zé)機制，保障項目收益-成本匹配。《合同法》第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”雖然高風(fēng)險項目合同中約定了解除權(quán)，雙方協(xié)商制定了退出機制，但是該約定僅起到具備解除條件時，合同可以不再繼續(xù)履行的作用，但對合同解除后的相關(guān)損失還應(yīng)由過錯一方賠償。當(dāng)然，如果合同雙方明確約定了合同解除且不承擔(dān)任何賠償責(zé)任時，各方就合同解除免于承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

在公司內(nèi)控體系中建立《重大風(fēng)險項目運營管理細(xì)則》，編制項目前期風(fēng)險防控報告，加強項目運行過程監(jiān)管，協(xié)同防范各類項目現(xiàn)場作業(yè)實施風(fēng)險。建立項目前期、中期、后期的評估機制和責(zé)任追究機制。針對項目初期合同風(fēng)險辨識階段的風(fēng)險提示要定期跟蹤、反饋、考核，及時止損，避免損失擴大，影響項目收益，降低后期項目審計風(fēng)險。

六、獲得專業(yè)的法律支持

在催款函催收無效的情況下，應(yīng)考慮采用法律手段追償，按照糾紛管理辦法進行處理，留存好合法、有效證明文件。建立公司《合同風(fēng)險內(nèi)控管理細(xì)則》，參考行業(yè)內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)合同條款，借鑒吸收，加強合同法律風(fēng)險辨識，組織合同法律法規(guī)培訓(xùn)，針對具體風(fēng)險合同提交專業(yè)律師獲取指導(dǎo)意見，修訂條款，增強風(fēng)險辨識能力。

七、結(jié)語

商務(wù)合同模式在市場化進程中不斷進化，針對風(fēng)險較大的合作項目，加強合同模式比較分析，引進、吸收、學(xué)習(xí)，保障項目收益最大化。組織工程造價、合同履行、合同解除、違約賠償、稅收政策等項目管理培訓(xùn)。加強企業(yè)受益成本動態(tài)跟蹤，留存好磋商記錄、鑒證證明、業(yè)務(wù)往來的記錄文件，追求經(jīng)濟效益和管理效率的同時，在風(fēng)險和危機來臨之際采取有效的防控措施，利弊優(yōu)缺分析，在合同協(xié)商過程中實現(xiàn)效益、效率和風(fēng)險三者之間的動態(tài)平衡，設(shè)立退出機制，增強合同風(fēng)險辨識能力。

（作者單位為中海油能源發(fā)展工程技術(shù)公司）

[作者簡介：孫海英（1981—），女，山東人，碩士，中級經(jīng)濟師，研究方向：商務(wù)管理。]

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