中國比較法學的發展及在新科技革命時代的機遇與挑戰

吳婷

（安徽大學法學院，安徽合肥230031）

回顧中國比較法學的發展歷程，在取得了巨大進步的同時，也要認清自己所處的位置和主要任務，彌補自身的不足。目前，各國各地區間的交流活動頻繁，外交關系日益緊密，在經濟、文化領域中呈現出了繁盛現象，以經濟全球化作為典型代表。但是這些經濟與文化的全球化交流活動都依靠法律作為底線保障，不同國家和地區的法律交互影響、滲透作用，因此法律體系的全球化也已經成為了發展趨勢。法律制度在國家外交事業中發揮著相當關鍵的保障效力，國家自身法律體系健全程度的高與低會影響到該國在全球的地位和認可力。對于新軸心時代和科技革新的雙重機遇應當給予足夠的重視，尋求到適合我國比較法學發展的研究模式，為全球法律體系及治理貢獻一份力量。

一、中國比較法學的發展歷程

（一）中國比較法學重新審視世界

近代中國，遭受了一段接一段喪權辱國的屈辱事件之后，閉關鎖國的中國開始重新看待這個世界，有先進眼光與思想的志士們意識到西方列強的政治制度與法律理念有非常多可取之處，因此而掀起了學習西洋的熱潮，將中國與西方通過比較方式來取長補短，進行自我反思，也重新認識西方國家。新中國成立后，國內法學領域急切展開了對國際法律體系的研究進程，期望能夠對國外的法律治理與學科發展有所了解，所以在這一階段我國的比較法學出現了新生機和拐點，發行了《法學譯叢》《中外法學》和《比較法研究》三個期刊；誕生了潘漢典、沈宗靈和龔祥瑞三位代表人物以及四本著作，分別是《比較法總論》《比較憲法與行政法一書》《當代主要法律體系》和《比較法總論》。這些法學論作讓國內法學領域深刻認知并領悟到了西方國家乃至全球法學的發展軌跡，對于重點法系演變過程有更深入的把握。

（二）理論付諸實踐的比較法學

在我國的改革開放進程與政治民主建設過程中，我國的比較法學在積極向全球先進的法律制度及法制體系借鑒學習，為我國法治建設奠基了良好的理論基礎。這個階段比較法學出現了比較法學期刊和學術專著。除此以外，比較法學領域也陸續出版了各種學術專題的著作，專題范圍包含了中國法律與西方法律比較、大陸法系與英美法系比較等等。這一時期，國內比較法學的研究課題在持續增多，不但在全球重點法系苦下功夫，還涉獵到了以伊斯蘭法系為代表的小眾法系。在研究廣度拓展的同時研究深度也同時加深，不僅僅局限在客觀理論的引進與闡釋，很多學術團隊開始注重主觀評析，在理論成果中融入思考分析。比較法從表面研究走向了深入研究，貼合國內法治建設需求，并且極力幫助我國的人權普及、司法實踐變革以及法治社會建設等各項法律事業。在這個過程中，中國比較法學將研究成果與司法實際密切融合，并收獲了一系列成績，為我國法治體系的完善貢獻了重要力量。

（三）不斷融合與前進的中國比較法學

2008年的次貸危機對美國經濟產生了極大的滯礙影響，并且同時對全球經濟進行了嚴重打擊。次貸危機之后，美國對經濟采取收縮政策，歐洲地區的國家由于受到次貸危機的影響經濟水平嚴重下滑，有的由于無法支撐國民福利待遇而負債累累，有的踏上了回歸民主國家的舊路。這一時期，中國搶先彎道超車，在全球經濟與文化等領域占據主導地位。我國的比較法學也開啟了快速發展的階段，一方面持續展開中外法治研究、國際法律制度差異分析，另一方面也主動擔當起各個國家之間以及同中國之間的法律文化、法治文明的對話責任，全力促進各種法律制度之間的融合、包容與學習。

二、比較法學的成果與不足

（一）比較法學的成果

隨著法律世界化進程的不斷推進，比較法變得越來越重要，比較法學甚至被視為“人類法律文明的晴雨表”。[1]一個國家比較法學的成熟程度一定程度上意味著該國法律體系的完善程度。中國比較法學在近些年為國內的司法實踐、司法改革提供了相應的法學參考素材，這非常利于國內在法治建設過程中通過汲取優秀的國外法律經驗來革新自身制度，為國家法治社會的建設探索出一條適宜之路。除此之外，中國比較法學通過對比研究不同法律文化來拓展我國法學領域的學術視野，一次來掀起整個中國法學界的深刻思考，找到差距與優勢，進而優化國內法學領域理論研究的方式。最后，比較法學的學術團隊也持續擴大，研究學會每年會定期舉辦各種專題的研討會議來促進學術交流，出版了《比較法在中國》和《中國比較法學》等刊物。

（二）比較法學的不足

中國比較法學取得了顯著的成績與長足的發展，不過仍然暴露出一些問題，值得我們重視。

1.學科定位不明確，未形成系統理論

第一，比較法的學科地位不明確。我國的法學界一直存在著一種呼聲，就是希望可以將比較法設定為獨立法學學科，不過這種呼聲沒有引發較多的共鳴，甚至存在部門學者強烈反對這一建議，這也意味著在法學界更普遍的意見是維持比較法目前的非獨立法學學科性質。當前比較法在學術界中不夠精準明確的學科性質對于其進一步的發展產生了滯礙影響。

第二，比較法在法學課程安排、教學模式上有待優化。有相對完善的比較法課程設置，在中國還是少數幾個院校，大部分的高校法學院系并未針對比較法設置單獨的課程。并且多采用傳統的理論講授方式，加之對于比較法的研究需要一定的外語基礎及對國外歷史文化政治等的相當了解，這對于法學生專業素養和理論學時的提升產生了阻撓，也影響了比較法在傳統法學教育環境中的效用發揮。

第三，比較法并未構建出全面系統的研究方向、分析方法以及理論體系。還沒有形成自己的獨特范式。中國比較法研究雖然取得了一些重要成果，但著作的原創性還不高，質量也令人堪憂。國內比較法領域已經出版了很多論作，不過這些學術教材缺乏新穎的理念與認知角度，基本上都是對國外比較法的引進概述與復制，國內缺乏主觀創見較強的比較法教材。此外，中國比較法在逐漸脫離西方比較法的影響，不過因為我國的現代法治建設中突出矛盾依然集中在中西法律層面上，所以比較法的重點研究對象依舊以西方法律為主，所以在如印度法和拉丁美洲國家等非西方法律的研究則投入的精力并不多，研究成果也非常少。中國比較法在整體研究布局存在著不足，在課題設計與研究任務分工上有待改進。

2.比較法研究缺少對外國法的系統研究，偏離法律實踐

第一，比較法在國外法系研究上缺乏系統性。中國比較法自始就側重于從國家法制、法律歷史等宏觀角度出發進行比較研究，對于國外法律的本質研究存在缺失，對國外法律也多數停留在翻譯理解層面上，譯文數量并不多，因此國外法律本身的意義對我國比較法未能起到激發效用。比較法如果缺失對國外法律的深入研究與精準理解，其所得到的研究結論也缺乏信服度。此外，很多的比較法學者，其所使用的涉及外國法的資料并不是第一手資料，大部分是第二手甚至第三手資料，產生謬誤的幾率不可避免地增大。[2]并且，國家之間對于相同或近似法律術語的表達方式有所差別，對于比較法研究來說加大了理解難度，更容易引發概念理解上的失誤。

其二，比較法學與司法實踐存在脫節。中國比較法學已經獲得了相應的發展，不過在研究方向上仍舊以私法比較為主，好在已經有越來越多的學術團隊意識到了方向偏頗的這一問題。總體上來看，比較法學不論是對公法還是私法的分析都更加側重與對宏觀理論的鉆研，在實證分析上暴露出了短板，難以同司法實踐形成良好的接軌。原本應當用于指導本國的立法、司法實踐的比較法，局限于個別點上的空洞的理論構建，無法適應當前快速發展變化的現實生活的需要。關于這一點，中國的比較法研究應該理論聯系實踐，基于我國的現實情況進行具體的研究，使比較法的研究課題、研究成果能為中國的法治建設提供有用的素材。

三、中國比較法學在未來的機遇與挑戰

未來充滿機遇同時也伴隨著挑戰，比較法未來的發展需要立足當下，并保持長遠眼光。

（一）中國比較法學主動發展的時代

中國文化歷史悠久，對臨近區域均有著一定影響，而且一直保持著自身的持續發展。但是在中國近代史中，比起文化的傳承與傳播，救亡圖存成為了主要旋律，在新中國成立之前，面對多難之秋，國人無力去反思社會與法律制度的弊端，更沒有經歷去重新構建文明。但在今天，中國的國際地位與國家實力顯著提升，已經具有重新構造法律文明與法律制度的頂層設計能力。很多史實已經證明了從國外學習借鑒到的法律制度理論倘若缺乏適合其生根發芽的本土化溫床，那么很快就會消亡，更別提長足的發展。在重構我國法律文明與法制時，就需要有合適的法律文化與之輝映。我國的傳統法律文明中包含著多元的法律文化，在經過精華與糟粕的提純之后，將傳統法律與法制中適合現代化法治建設的成分優化完善，就能夠有機融合國內與國外法律、傳統與現代法律，實現多者的平衡。

（二）中國比較法學跨入“第二軸心”時代

公元前800-200年被稱作第一軸心時代，在這一時期先后涌現出了很多對后世有重要影響的思想家，帶領整個人類世界將思維觀念從神話宗教中剝離出來，人類社會開始與自然世界出現交融，個體與集體產生關聯，人類在社會秩序、國家法律等人文層面展開了設定與構思。第一軸心時代的關鍵時期是在公元前500-400年，在古印度、古中國等人類文明的發生源涌現出了一批偉人，這些人對各個國家城邦的思想體系、政法體系、宗教體系進行了超脫人類社會以往水平的批判與反思。這種綜合型文化重構與當時社會經濟與政治重構同步進行。隨著佛陀、孔子、老子、蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德以及以色列的諸位先知出現，這個非凡時代的瑰寶至今使人類受益無窮。[3]

自1500年開始，歐洲的發展突然加速，影響逐漸擴展到全世界。到19世紀末，“歐洲似乎統治著世界”，由此，世界似乎出現了第二次軸心。“二戰”之后，隨著聯合國的建立，人權觀念得到了強化，民主和法治在許多國家或地區得到了發展，廣大發展中國家取得了獨立并進行國家的自我建設，世界呈現出新的氣象。然而接下來的冷戰時期，不同的文明無法溝通交流，全人類的總體文明發展進程告一段落。因此冷戰中的世界不屬于第二軸心時代。冷戰結束后，美國突然遭遇金融危機；之后，歐洲很多國家進入了經濟危機。總體來看，世界近代史已經從由西方國家主控的局面發生了轉變，以中國為代表的發展中國家從邊緣開始向中心挪移。中國與西方在新的文明沖突以及社會重構的進程中，共同組成了第二軸心時代的主體。對于現代世界形勢的分析可以推斷出第二軸心時代已經到來。在不遠的未來，不同國家、不同文明能夠以和平協商的方式溝通交流，形成一致共識。這一時期，比較法研究也需要邁上新臺階，重新劃分傳統法律與現代法律之間的界限。在法律文明與文化的比較重要格外看重共享視角的作用，這其中蘊含著承載意義。

（三）中國比較法學在新科技革命時代的自我發展

科技的進步在給社會生活提供巨大方便之余，也引發了很多前所未有的法律問題，甚至可能會推動法律制度的變革。美國學者Lessig提出“代碼即法律”這一觀點，德國學者Luhmann也指出法律是由二值代碼組成，依靠代碼閉環運作而存在。當前互聯網與計算機技術不斷普及并擴大應用范圍，各項社會活動在信息傳播、組織管理上都離不開網絡，因此擁有代碼身份的法律在社會活動中的需求度也越來越高。此外，現代法律賦予了該行業更高的專業性與分工，立法與司法被劃分成獨立的兩部分，法律也從政治中剝離出來變成社會管理的單獨部門。互聯網與信息技術的傳播發展為數據匯總、信息搜集提供了方便，并且虛擬的網絡世界也為人類提供了自由度更高的言行空間。

區塊鏈的產生標志著網絡發展的新階段，宏觀上來看，區塊鏈是一種運用區塊式數據構造來進行數據信息的驗證及儲存、借助專門算法來進行數據信息的生成及更新、借助密碼學來確保數據信息傳輸與下載的安全性、運用自動腳本代碼來編程出智能合約對數據進行精準操作的以分布為框架類型的新型數據計算操作方式。區塊鏈技術正在發展優化進程中，所應用的范圍并不廣，但是以其技術優勢，區塊鏈的發展前景是不可小看的。分布式計算模式讓區塊鏈中的全部數據與信息都是公開透明并能夠追溯到源頭的，環節中但凡是有偽造和篡改的行為都會第一時間被全體參與區塊鏈的人員發現。區塊鏈技術的特點是遠程并且可匿名，再加上保密技術的優勢，相比于傳統數據技術更能夠維護好參與人員的個人隱私。在區塊鏈技術中輔之VR和AI技術，在互聯網高速覆蓋之下能夠讓技術普及更快，讓整個人類社會成為可編程的社會，深度影響到各個領域的社會活動，更新社會結構、緊密社會關系、提升社會價值。

AI技術的發展在2016年達到了巔峰，AI技術是一項可以模擬人類、延伸人類功能性的應用技術，在理論方法與技術應用上都同步研究，研究的范圍包括了機器學習、語言處理、圖像處理等。這一技術科學將改變甚至顛覆人類現存的生產、生活和交往方式。它不僅與已有的法律秩序形成沖突，甚至會顛覆我們業已形成的法律認知。[4]

AI技術依據本身思考與處理能力的高低被劃分成為強弱兩類。弱AI指代的是缺乏自我意識，難以憑借自身系統來思考和處理問題的機器；強AI指代的是能夠產生自我意識和邏輯思維，自主解決問題的智能機器。目前的AI技術還處于弱時代，智能機器自身并沒有自主意識，其誕生和用途都是為了滿足某種特定工作需求，為人類服務，為生產和生活提供便利。在弱AI時代，智能機器在功能性上是足夠智性的，但是與人類同比而言還相差甚遠，機器集合與人類社會集合相比也不具有威脅性。AI技術起步較晚，在技術研發中還存在著一些瓶頸需要突破。在未來如果AI技術實現了突破性發展并被廣泛應用于社會生活，也不應當對智能機器賦予過高期望，不能夠產生機器會替代人類的想法。另一方面，也需要對AI技術的盛行產生危機感，對社會秩序所帶來的風險要給予預判。

AI技術是一項具有里程碑意義的法學發明，其帶來便利的同時也會激發出新的社會矛盾。AI革命對人類社會原本有序的法律制度而言具有潛在的風險挑戰，在民法領域中很多矛盾糾紛都因AI技術而起，對于人工智能為社會所帶來的消極影響務必要予以足夠的重視，做到未雨綢繆，采取積極的風險措施及時應對。在未來AI技術的發展進程中要做到規制與進步齊駕并驅，確保社會治理工作的有序與合法。對于人工智能引發的現代性的負面影響，有必要采取風險措施。未來應以人工智能的發展與規制為主題，形成制度性、法治化的社會治理體系。[5]

綜上來看，中國比較法學要根據時代形勢的變化及時調整，以適應當今世界形勢的變幻。

首先，應開放地理解法律的概念，強化功能導向。將法律同代碼結合在一起，不拘泥于傳統的法律概念。要給予司法充分的重視，讓司法領域能夠迸發出專業效力。除此以外，還要重新進行法系和法律部門的整合與劃分，根據全球法律結構以及時代形勢的變化來重建法系分類，結合傳統法律部門劃分依據并賦予新的標準，更加重視法律在賦予權力、明確權利和維護權利上所發揮的效用，在規范合理的法律制度下為社會活動提供多元多維的溝通平臺與安全網絡。

其次，要加強對地方法規、行業法規、私人合約以及跨國協議、全球法的重視程度，強調多元導向這一個原則。在第二軸心時代里，比較法學不僅需要對中國及西方國家等處于世界文明軸心的國家地區予以重視，也應當對拉美、中東等地區的法律加以關注。在比較研究的方式方法上，要強化法學整體和部門相結合的分析模式，強化法律與其他學科相結合的跨越式研究模式，把法學注入到各類學科的成果之中，使比較法學的研究方式多元化起來，內容更加充實。

再次，重視需要法律發揮作用的場所，重視區塊鏈、AI技術在網絡環境中的實際應用，重視法律在其他文化領域中所發揮的影響。比較法學要對國家法、跨國法的生成、應用與實踐進行分析，而不是浮于表面的翻譯綜述。如此以來，比較法學才能夠基于歷史、現實、實踐來獲得更深入的理論成果。這樣，比較法學就能超越規范與事實、理想與現實、歷史與現實以及特殊性與普遍性之類的二元對立。[6]