被害人承諾體系定位研究

●王鑫婕

（廣西師范大學法學院，廣西 桂林541006）

被害人承諾作為刑法理論上出罪理由之一，其重要性不言而喻。被害人承諾這一理論未在我國刑法條文中明文規(guī)定，但在其他國家的刑法典中可以看到它的身影。如意大利在《刑法總則》第50條對被害人承諾明文規(guī)定，部分國家雖未在刑法典中明確規(guī)定被害人承諾，但其在分則的條文中體現(xiàn)出了被害人承諾在該罪名中予以出罪。而我國的被害人承諾只在刑法理論學說中，刑法并未明文規(guī)定，在刑法分則中也沒有體現(xiàn)出來。

對被害人承諾具有出罪的法律效力，我國刑法學者們雖然持承認的態(tài)度，但在被害人承諾在法律體系上的定位問題上仍有諸多分歧。部分學者認為被害人承諾是一種因降低了社會風險而排除社會危害性的事由，并未侵害法益從而得出被害人承諾是一種出罪理由。張明楷教授認為被害人承諾應作為違法阻卻事由予以考察，而王鋼教授則認為被害人承諾應當具有阻卻構成要件的效力。雖各學者皆有自己的觀點，但大多數(shù)學者多是探討被害人承諾出罪的理由，針對法律體系的定位問題也僅簡單表明立場，少有學者對被害人承諾應如何確定其在犯罪論體系的位置問題進行詳細探討。

一、三階層犯罪論體系中被害人承諾定位問題相關學說

在三階層犯罪論體系中，行為的入罪需要具備構成要件該當性、違法性、責任三個條件，行為的出罪也同樣需要阻卻這三個條件中的一個或一個以上。……