生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品案中“有毒、有害非食品原料”的認(rèn)定

任建華 杜騫

一、基本案情

2008年6月18日，被告人李某某注冊成立科信興國畜牧有限公司（以下簡稱科信興國公司）。2015年12月1日，所在市人民政府指定該公司為生豬定點屠宰場，被告人李某某作為科信興國公司法人兼總經(jīng)理負(fù)責(zé)屠宰場全面事務(wù)，其中包括負(fù)責(zé)雇傭注藥、注水工人、購買鹽酸腎上腺素等工作。被告人崔某某系李某某妻子，負(fù)責(zé)科信興國公司財務(wù)和對外銷售生鮮豬肉及附屬品、回收貨款、支付注藥、注水工人工資、購買注射鹽酸腎上腺素用注射器等工作。自2017年12月4日至2018年6月18日，李某某、崔某某雇傭多人在生豬屠宰前向生豬體內(nèi)注射鹽酸腎上腺素并注水，后將注藥、注水的生豬屠宰并對外銷售，供人食用?？偣餐涝鬃⑺?、注水生豬37450頭，每頭生豬的銷售價格為1400余元，生產(chǎn)、銷售金額為5243萬元。

二、分歧意見

辦案過程中對李某某和崔某某構(gòu)成何罪主要存在兩種較大的分歧意見：

第一種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。主要理由為李、崔二被告人在生豬屠宰前注射鹽酸腎上腺素、注水，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，侵犯了國家食品安全管理制度和公民的生命權(quán)、健康權(quán)。食品安全法第34條規(guī)定，用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品屬于不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品。本案中，鹽酸腎上腺素屬于食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)，二被告人向生豬注射鹽酸腎上腺素的目的是使生豬多飲水，增加生豬肉含水量并用于銷售，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或其他嚴(yán)重食源性疾患，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品追究其刑事責(zé)任。

第二種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。鹽酸腎上腺素屬有毒、有害非食品原料，李、崔二被告人在生豬屠宰前注射鹽酸腎上腺素、注水，屠宰后對外銷售，供人食用的行為，侵犯了國家食品安全管理制度和廣大消費者的生命、健康安全。二被告人生產(chǎn)、銷售摻入有毒、有害非食品原料鹽酸腎上腺素生豬肉的行為，且具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，符合刑法關(guān)于生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的規(guī)定，其行為還構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，按處罰重的罪論處，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究其刑事責(zé)任。

三、評析意見

筆者同意第二種意見：

（一）二被告人行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪

1.從二被告人行為侵犯的客體看，主要是國家食品安全管理制度和廣大消費者的生命健康安全，所注射的鹽酸腎上腺素對人體具有一定毒性，會引發(fā)不良反應(yīng)，損害人身健康。

2.客觀方面，二被告人實施了向生豬體內(nèi)注射鹽酸腎上腺素和水的行為，該行為系摻入有毒、有害非食品原料。李某某的供述證實其在明知鹽酸腎上腺素為有毒、有害物質(zhì)的情況下，實施了在生豬屠宰前注射鹽酸腎上腺素、注水，并銷售注藥、注水生豬肉的犯罪行為。崔某某的供述證實其在科信興國公司負(fù)責(zé)財務(wù)工作的同時，還負(fù)責(zé)支付注藥、注水工人的工資、對外銷售注藥、注水生鮮豬肉、回收豬肉貨款等工作，知道科信興國公司向生豬體內(nèi)注射腎上腺素、注水并對外銷售的事實。

3.主觀方面，李某某作為科信興國公司的負(fù)責(zé)人，明知鹽酸腎上腺素為有毒、有害非食品原料，為增加生豬肉重量，謀取利益，在生豬屠宰前注射鹽酸腎上腺素，并在屠宰后進行銷售，對生產(chǎn)、銷售含有鹽酸腎上腺素的生豬肉是否會造成嚴(yán)重后果采取放任態(tài)度。崔某某作為李某某妻子，在科信興國公司負(fù)責(zé)財務(wù)工作的同時，還負(fù)責(zé)支付注藥、注水工人工資、監(jiān)督工人注藥、對外銷售注藥、注水生鮮豬肉、回收豬肉貨款等工作，在購買生豬肉的客戶對肉的質(zhì)量提出質(zhì)疑時進行回復(fù)反饋，且知道科信興國公司對生豬注射鹽酸腎上腺素、注水并對外銷售的事實。二被告人明知鹽酸腎上腺素系有毒、有害非食品原料，仍故意向用于生產(chǎn)、銷售的生豬體內(nèi)注射。

4.“鹽酸腎上腺素”應(yīng)認(rèn)定為有毒、有害非食品原料。認(rèn)定該案是構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪還是生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，關(guān)鍵是鹽酸腎上腺素是否為有毒、有害非食品原料。在農(nóng)業(yè)部第176號公告《禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥物品種目錄》中沒有明確規(guī)定鹽酸腎上腺素為有毒、有害物質(zhì)。但是根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第21條表明，“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”“有毒、有害非食品原料”難以確定的，司法機關(guān)可以根據(jù)檢驗報告并結(jié)合專家意見等相關(guān)材料進行認(rèn)定，必要時，人民法院可以依法通知有關(guān)專家出庭作出說明。根據(jù)山東省高級人民法院、山東省人民檢察院、山東省公安廳《辦理危害食品安全刑事案件座談會議紀(jì)要》規(guī)定，對其他危害人體健康的物質(zhì)和“有毒、有害非食品原料”難以確定的，可以由掌握相關(guān)專業(yè)知識的山東省辦理危害食品安全刑事案件食品安全專家根據(jù)檢驗報告進行論證，并出具專家意見，由司法機關(guān)結(jié)合其他證據(jù)進行認(rèn)定。根據(jù)中國動物疫病預(yù)防控制中心（農(nóng)業(yè)部屠宰技術(shù)中心）2017年6月26日發(fā)布的《關(guān)于報送畜禽屠宰中使用腎上腺素、阿品脫等藥物的處理措施相關(guān)問題專家論證意見的函》中第2條表明，對用于屠宰的畜禽在離開飼養(yǎng)場地后，使用腎上腺素、阿托品等藥物的，屬于添加有毒、有害非食品原料，涉嫌構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。參照以上規(guī)定，認(rèn)定鹽酸腎上腺素為有毒、有害物質(zhì)，該案在送檢的豬肉中檢驗出鹽酸腎上腺素成分，二被告人用于銷售的含有鹽酸腎上腺素的生豬肉屬有毒、有害食品。

（二）二被告人行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

1.本案中二被告人行為系典型的摻雜摻假行為。二被告人為即將屠宰的生豬注射鹽酸腎上腺素以達到生豬口渴，使其多飲水的目的，系人為增加重量;同時向生豬注水，是典型的在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或異物的行為，雖未使其喪失應(yīng)有使用性能，但是降低了相關(guān)產(chǎn)品的質(zhì)量。

2.本案中的生豬肉及附屬品是典型的產(chǎn)品。經(jīng)過加工、制作用于銷售的產(chǎn)品，無論是生活用品還是生產(chǎn)資料，無論是否會危害人身健康安全，都可認(rèn)定為產(chǎn)品。本案中注射鹽酸腎上腺素和水的生豬肉及附屬品可認(rèn)定為產(chǎn)品，系農(nóng)產(chǎn)品。

3.本案中銷售金額已超過200萬，應(yīng)當(dāng)處十五年有期徒刑或無期徒刑，以實現(xiàn)打擊該犯罪行為的目的。

（三）本案同時觸犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，應(yīng)從一重罪處罰

行為人實施向即將屠宰的生豬注射鹽酸腎上腺素和注水的行為，目的是增加生豬肉重量而謀取非法利益，既有注水這種生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為，又有注射鹽酸腎上腺素這種生產(chǎn)有毒、有害食品的行為，注射鹽酸腎上腺素的目的也是使生豬多喝水增加重量。其向生豬注水的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，觸犯刑法第140條規(guī)定，規(guī)定刑罰上限為無期徒刑;向生豬注藥的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，觸犯刑法第144條規(guī)定，規(guī)定刑罰上限為死刑。如果既構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，屬于法條競合，應(yīng)依照重法優(yōu)于輕法的處罰原則，選擇處罰較重的罪定罪量刑。因此該案應(yīng)定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。