不利行政行為程序漏洞的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

侍海艷，楊登峰

（南京師范大學(xué) 法學(xué)院，南京210023）

引 言

與民法漏洞不同，行政法漏洞有實(shí)體與程序之分，而既有的法律漏洞理論是基于實(shí)體法漏洞而建構(gòu)的，很少涉及程序漏洞尤其是行政程序漏洞的問題。鑒于此，我們有必要根據(jù)行政程序規(guī)范自身特點(diǎn)和內(nèi)部結(jié)構(gòu)建構(gòu)行政程序漏洞認(rèn)定與填補(bǔ)的理論與方法。在行政法上，行政程序是對(duì)行政行為的規(guī)制，二者是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，行為不同，則與之相關(guān)的程序規(guī)范亦不同。行政法學(xué)界對(duì)行政行為有各種各樣的分類，這里值得關(guān)注的是以行為效果為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，將行政行為分為有利行政行為和不利行政行為［1］。對(duì)有利行政行為而言，由于其對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利具有顯在的有益性，因此實(shí)體的公平性與程序的便捷性成為行政法治的基本要求。但就不利行政行為而言，由于其對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利具有潛在的侵害性，故實(shí)體法的定性與程序的正當(dāng)性便成為行政法治的基本要求。這種差異性深刻影響著有利與不利行政行為實(shí)體與程序漏洞的認(rèn)定與填補(bǔ)，并通過行政法漏洞認(rèn)定與填補(bǔ)理論與方法加以體現(xiàn)。但囿于篇幅所限，本文僅就其中的不利行政行為程序漏洞的認(rèn)定問題展開討論。

一、不利行政行為程序規(guī)范的特質(zhì)

明確不利行政行為程序規(guī)范的法律特質(zhì)及其意義是認(rèn)定不利行政行為程序漏洞問題的前提和基礎(chǔ)。因此，這是本文首先要討論的問題。對(duì)于不利行政行……