“三會一層”在公司章程中的個性化設計

閆 麗

山東科技大學，山東 青島 266590

一、公司章程與公司治理

現行《公司法》更加注重公司自治，大大提升了公司章程在公司治理方面的作用，以便公司能夠因地制宜地開展經營。公司章程作為規范公司組織和行為的自治性規則，是平衡各方利益、完善公司治理的有效制度設計。所以制定章程，一方面不能違反強行法規范，另一方面又可以根據公司法的授權，靈活、自由地設計本土化的公司章程。根據《公司法》第26條第6項規定，公司的機構及其產生辦法、職權和議事規則是公司章程中的法定記載事項，也就是說，我國公司法要求公司原則上必須設置公司機構，即通常所指的公司組織架構中的四駕馬車——股東會、董事會、監事會和高級管理層。因此，本文重點探討，在既定法律框架下，如何利用公司章程對“三會一層”的權力分配另作規定，以達到實現公司自治之目的。

二、“三會一層”在章程中的自治設計

(一)股東會

股東會是公司最高權力機構。根據我國《公司法》第36條、第61條、第66條、第98條的規定，除一人公司、國有獨資公司、中外合資企業外，股東會是公司的法定必設機關，股東會或股東大會的職權、運行機制、議事規則也是公司章程中的絕對必要記載事項，公司重大事項必須由股東會作出決議并批準。

1.股東會職權。關于股東會或股東大會的法定職權概括規定在《公司法》第16條、第37條、第99條、第121條、第124條、第133條、第142條、第169條等條款中。上述條款涵蓋了修改章程、公司的合并與分立、變更公司組織形式、增減資本、解散與清算等關涉公司生存的“重大事項”。事實上，基于成文法國家立法的局限性和滯后性，不可能以列明的方式窮盡應由公司最高權力機關決定的所有事項，現行公司法增加了大量的賦權性或倡導性規定，授權股東或發起人在公司章程中自由約定由股東會其他職權的權利，以彌補成文法國家立法的不周延性。實踐中，一些公司通過章程的方式將股東會法定職權之外的其他職權讓渡給董事會行使，應認定是股東自己處分權力的行為，在效力層面上是得到認可。

2.股東會會議制度。股東會會議分為定期股東會和臨時股東會。定期股東會議，是指依照公司法和公司章程規定的時間必須定期召開的全體股東會議。定期股東大會的召開時間是公司章程的必要記載事項。實踐中，大股東或實際控制人往往通過不召開股東會，剝奪其他股東的話語權，達到控制公司的目的。因此，有必要在公司章程中約定定期會議的具體召開時間，且作出不得取消、推遲或者提前的限制。

另外，有必要明確規定臨時股東會議的召集情形。《公司法》第39條第2款規定了有權提議臨時股東會召開的主體，但是并未對召開的具體情形、召開時間、召開程序等具體事項作出規定，而是交由公司章程自由約定。有限責任公司的公司章程，可以對臨時股東會議召開的具體情形、臨時提案的內容、通知方式、提交時間、最后期限等進行具體約定，規定當約定事項發生時，公司必須召開臨時股東會，以避免董事會消極對抗股東會的召開，確保股東會對企業的控制權。

3.股東會的議事方式、表決程序及表決權的行使規則。《公司法》第43條第1款規定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。為了平衡各方出資人的利益，保證公司股東基于投資人地位對公司的有關事項發表意見的權利，可以在公司章程中作出不同的規定。以在章程中規定不按出資比例行使表決權為例，一般而言，股東會中股東表決權與股東的出資額或持股比例成對應關系，這是股東行使表決權的常態。根據《公司法》第42條規定，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。”也就是說，股東會決議產生的結果取決于代表股東利益的股東權重的大小，即股東表決權大小。但實踐中，隨著不同性質出資人的出現，公司的運行并不僅僅依賴于股東原始出資的多少對應的發言權大小，而是應該根據股東對公司未來主營業務的開展和業績產生的貢獻，來調配公司的表決權比例。另外，《公司法》第43條第2款是關于特別事項表決權的規定，根據該項規定，公司的特殊事項必須經三分之二以上表決權的股東通過，但如章程賦予股東一票否決權或者規定公司重大事項需經全體股東通過，相關決議不會因此喪失效力。最后，為了保證公司資本的充實，股東可以在公司章程中對瑕疵出資股東表決權的限制，即對分期繳納出資或出資瑕疵的股東的表決權所占比例進行限制，就其未出資額所占全部表決權的比例進行限制，從而將該表決權限定在一個合理的范圍之內，以維護股東權利和義務的統一。

(二)董事會

董事會是公司的經營決策和業務執行機關。隨著公司治理由股東大會中心主義向董事會中心主義的轉變，董事會層面效能的發揮和制度構建，也是度量公司治理水平高低的重要指標。

1.董事會的組成。董事會成員依法由股東會或股東大會選舉產生。我國《公司法》第37條第1款第(2項)、第44條第2款、第67條第2款、第108條等條款規定了董事會及其人員構成。為了保證董事會決策的科學化、民主化，公司章程可以作出如下安排：首先，在章程中規定董事的積極任職資格。我國公司法明確規定了董事的消極任職資格，但是沒有對可以擔任公司董事的主體作出規定。對于董事的積極任職資格，公司可以從保障企業的健康發展和出資者利益最大化的角度出發，對引進營銷董事、專家董事、業務董事等不同知識背景、專業背景的董事人選的任職資格、遴選標準做出具體規定。其次，作出關于董事的產生方式的規定。董事提名左右著董事的產生，也是公司大股東博弈的焦點，必須作出合理安排。為了防止處于控制地位的股東憑借優勢地位主導公司的董事選舉，《公司法》第105條為股份有限公司引入了累積投票制，以保證中小股東提名的董事有當選的機會；有限責任公司人合性較強，恰恰為現實中有限公司制度安排的自由化設計提供了重要基礎。再次，章程應當確定董事會的組成規模。企業應當根據《公司法》的規定，確定3-15或5-19名董事人數，且原則上為單數。筆者更趨向于建議根據企業規模、代理成本、決策效率與公平等多個維度來確定董事會的組成人數。

2.董事會的職權。“公司董事會的權力來自于法律的直接規定，而不是股東會的授權。由此決定，董事會的定位具有法定性。”一般而言，董事會是公司的業務執行機構和經營決策機構。在公司內部，董事會貫徹執行股東會決議，實施公司經營計劃和投資方案，決定和設置公司內部管理機構、基本管理制度和重要人員安排；對外，公司董事會代表公司從事商業交易活動，擁有公司日常運營事務的實權。我國《公司法》第46條和第108條的規定，董事會行使十項法定職權以及公司章程規定的其他職權。

3.董事會的議事規則。從法律規定上看，董事會的議事規則采用的是智慧驅動模式，即一人一票的人頭多數決，而區別于股東會的資本多數決。總的來說，在公司章程中應當考慮三個方面：一是，根據《公司法》第48條第3款和第111條第2款的規定，務必應當保證一人一票的議事規則，以維護每名董事的平等地位和董事會決議的民主性，不允許章程進行變通規定；二是，在表決權的排除上，制定關聯董事的約束機制，細化關聯董事的回避表決情形、回避程序等事項，以提前截堵董事濫用表決權的漏洞；三是，賦予董事會議決議投票陷入僵局時董事長的加重表決權，預防董事會層面的公司僵局的發生。

(三)監事會

1.監事會的職權。監事會在公司的治理結構中不可或缺。監事會的主要職責是代表股東監督董事會和管理層的工作，是維護公司和股東權益的公司法定常設組織機構。有關監事會、不設監事會的監事的法定職權，規定在《公司法》第53條、第54條、第118條和其他規范性文件中，除上述法律規范規定的職權外，公司還可以通過章程對監事會的其他職權進行細化和延伸。但是，在我國，監事會的權力只限于監督和檢查公司財務和董事會的業務執行情況，不能代替董事會執行公司業務。

2.監事的選任。監事會成員由股東會選舉產生。我國《公司法》第51條第2款和第117條第2款規定，“監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。”《公司法》第70條第2款對國有獨資公司的監事會成員作出特別規定，指明需由國有資產監督管理機構委派，但是，監事成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。

3.監事會議事規則。《公司法》第55條第1款和第119條第1款規定，有限責任公司監事會每一年度必須召開一次會議；股份有限公司監事會每六個月至少召開一次會議，以防止監事會形同虛設。公司遇到臨時重要情況，監事可以提議召開臨時監事會會議。監事會決議應當經所有監事的半數以上通過。根據實踐經驗，建議在公司章程中制定監事會的議事方式和表決程序，以確保監事會的工作效率和科學決策。

(四)高級管理人員

1.高級管理人員的產生方式。作為公司的日常經營管理團隊，關于高級管理人員的聘任，我國與世界上許多國家和地區的公司法一樣，原則上規定由董事會聘任或解聘。實踐中，高級管理人員的產生方式通常有三種：一是，由大股東直接委派，以保證其對公司的控制；二是，是由董事會聘請職業經理人擔任公司的高級管理人員，作為其專業知識不足的彌補，或成立各種外來的咨詢機構，為公司經營管理團隊的日常經營和管理過程提供咨詢和論證；三是，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，由執行董事兼任經理。

2.高級管理人員的職權。“公司高級管理人員實際上公司的行政首長，是實際指揮公司經營管理業務的人，……其與公司之間的關系是一種基于委任而發生的代理關系，對內管理公司業務，對外代表公司。”就其職權而言，公司可以根據治理需要，通過章程增加或限制高級管理人員的職權，譬如，作出將經理的職權上收董事會的規定，或是規定經理代行董事會的某些職權，都屬于公司自治原則的體現，受到公司法的尊重和保護。

3.激勵和約束機制。為了激勵高級管理層勤勉忠誠地履行自己的職責，更好地服務于公司，我國《公司法》規定了公司高級管理人員對公司的忠實、勤勉義務和競業禁止義務。但是，基于公司所有者和經營者利益的不一致，兩者的目標常常發生沖突或背離。現實中很多企業為了把高級管理人員的利益與公司利益緊密聯系在一起，實現企業的長遠發展，往往在制定公司章程或者通過公司細則完善高級管理人員的報酬機制、股權激勵機制、忠實勤勉義務、競業禁止對象的范圍等具體標準，規范約束高管的行為，促進公司健康發展。

三、結語

“根據司法自治精神，若股東通過章程、股東協議等對股東間的權利義務作出約定，只要該約定不存在效力瑕疵，應當優先于法律規則而適用。”實踐經驗表明，高度重視與充分發揮個性化公司章程的作用，不僅具有事前預防功能，更具有事后救濟的作用。隨著中國資本市場的高速發展，公司股權結構日益復雜，事前的優良制度安排不僅是企業獲得創新管理的保證，也對提升和完善公司內部治理、保護股東利益有著十分重要的現實意義。