破產管理人執業風險防范探究

關鍵詞 執業風險 破產管理人 監督 防范

作者簡介：陳瓊，浙江思大律師事務所，四級律師，研究方向：民商法、個人破產法律制度、破產管理、合同法。

中圖分類號：D922.9 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.11.158

一、破產管理人的執業要點

（一）接管破產企業，確保破產程序正常進行

企業破產程序啟動后，破產企業尚有許多破產財產以及程序上的事項需要處理，這就需要破產管理人對破產企業予以接管。一方面，破產管理人需要接管債權債務賬冊、財務會計信息憑證的檔案、保險資料、企業職工工資資料、文書檔案、印章和賬簿。另一方面，破產管理人需要對債權、不動產、動產設備以及或貨幣存款等破產財產予以接管，取得破產企業的實質控制權，確保下一階段破產程序的順利開展。需要注意的是，破產管理人員有權要求破產企業以及其他相關人員移交與接管工作相關的資料，并最終根據自身所接收的資料來登記造冊。

（二）代表訴訟與仲裁

為了有效規避破產企業惡意放棄債權的行為，最大限度地保障債權人的相關合法權益，破產管理人需要行使代表訴訟職能，參與到相應的仲裁程序、訴訟程序中。除此之外，破產管理人員要從善意的角度履行自身職責，盡到相應的忠實、勤勉義務，公平公正地參與到訴訟程序以及仲裁程序當中[1]。

（三）調查財產狀況

破產企業的財產狀況會直接影響破產程序的開展，決定債權利益實現的多少。因此，我國法律明確將財產狀況調查作為破產管理人的一項法定義務，以阻止破產企業將其財產進行惡意轉移或隱匿等狀況的發生。一方面，破產管理人需要根據財產狀況來了解破產企業當前的償債能力，為未來計劃的制定提供依據。另一方面，破產管理人員要通過調查財產狀況來對破產企業進行摸底，合理辨別破產企業與第三人惡意串通損害債權的情形，有效保障債權人的利益。

（四）資產處理與員工安置

一方面，破產管理人可以根據破產企業的狀況對破產企業的資產予以處置。例如通過拍賣、變賣等方式來轉化成相應的資金后按照法律規定的清償順序對債權人予以清償。另一方面，破產管理人要制定員工安置方案，對破產企業既有的員工予以安置，清償員工因工資等對破產企業享有的債權。

二、破產管理人執業風險的類型及客觀表現

（一）破產管理職權引發的風險

由于破產管理事項會直接影響到債權人的切身利益，所以債權人通常會對破產管理人予以重點關注。部分破產管理人在行使破產管理職權過程中存在不合法、不合規的問題，由此引發相應的風險。第一，部分破產管理人在行使職權過程中存在受賄等違法違規行為，沒有嚴格對破產財產予以處置，最終承擔相應的刑事責任。第二，部分破產管理人在行使職權過程中存在過失，進而面臨著相應的民事索賠風險[2]。

（二）破產管理中具體操作不當引發的風險

破產管理人經人民法院許可后可以聘用必要的工作人員，隨之也產生了相應的風險。第一，部分破產管理人并沒有建立相應的破產管理隊伍，沒有充分吸納具有法律、財會知識的人員進入到破產管理隊伍當中，產生相應的工作紕漏，無法實現破產清算的精準要求，進而承擔相應的破產管理責任。第二，部分破產管理人沒有建立嚴格的工作機制，對于內部成員工作的分工也不夠明確，工作效率低下、工作質量不高，容易在具體操作中產生相應的問題和風險。

（三）社會秩序以及人身安全風險

第一，部分破產案件中涉及的債權人較多，尤其是因民間借貸而導致破產的案件中，破產企業的破產財產往往是無產可破。在這種環境下，破產管理人一旦沒有與相關債權人做好溝通工作，則容易與債權人之間產生相應的矛盾。部分債權人通常會遷怒于破產管理人，通過群體性游行、群體性抗議、威脅、恐嚇等方式來爭取債權的實現。第二，部分破產管理人在處置職工債權時欠缺科學性以及合理性，難以贏得破產企業職工的認同，無法為破產企業職工的安置問題提供較好的方案。部分職工在利益無法實現時，可能會通過人身威脅、恐嚇等方式來對破產管理人員予以威脅。

三、破產管理人職業風險防范的有效策略

（一）建立健全管理人內部工作機制，細化內部管理的內容

近些年來，我國破產案件逐漸趨于復雜化，對于破產管理人員提出了更高層次的要求和挑戰，使得破產管理人在執業中所面臨的風險也隨之增加。為此，破產管理人員必須要建立健全內部工作機制，形成一套系統化、完善化以及科學化的工作流程以及工作方法[3]。第一， 破產管理人必須要打造專業化的破產管理人隊伍，分別從法律、財會等領域對隊伍內部的成員進行系統化培訓，確保破產管理工作的正常開展。同時，破產管理人要進一步明確破產管理團隊內部的具體分工，形成分工合作的工作模式。例如，接管企業破產事務的破產管理人可以將成員分為債權申報小組、債權審查小組、財產調查小組、后期行政小組等等，并由上述小組分別負責債權申報工作、債權審查工作、財產調查工作、后期行政工作，理順工作分工，減少工作紕漏以及工作風險。第二，破產管理人要強化與人民法院、債權人的交流，建立健全相應的交流機制，及時發現破產管理中存在的問題，有指向性地開展工作。第三，破產管理人要建立健全重大事項、復雜問題討論決策機制，充分發揮外部法律機構、財會機構在決策咨詢領域的作用。第四，破產管理人要加強與破產企業職工的聯系，通過釋法的方式來增強職工對職工安置方案的認可和信任。同時，在處理涉及群體債權的案件中，破產管理人要加強與公安機關的聯系，確保自身人身的安全。

（二）依法依規辦事，嚴守法律底線

破產管理人要嚴格按照《企業破產法》及其相關司法解釋的規定來行使自身的權力，履行自身的義務和職責。第一，破產管理人要確保自身的工作程序符合法律法規及相關司法解釋的要去，減少與債權人、人民法院之間的摩擦。第二，破產管理人要嚴守廉潔底線，避免陷入到刑事風險以及民事糾紛當中，依法依規完成自身的工作。總而言之，破產管理人只有確保自身行為合法合規，才能有效避免風險的發生，高效率地完成相應的破產管理工作。

（三）健全監督機制，有效規范各項行為

現階段，我國法律雖然規定了人民法院以及債權人有權對破產管理人進行監督，但仍然存在許多監管漏洞。為了進一步規范破產管理人的職權，減少破產管理人的執業風險，有必要進一步健全監督機制。第一，探索設立破產管理人行業協會。未來我國可以參照律師行業協會、會計師行業協會等協會的設置，從法律或者法規層面就破產管理行業協會予以明確的規定， 并將破產管理行業的道德準則以及行業紀律上升到法律法規層面，有效發揮破產管理協會在監督領域的作用。第二，進一步完善法律監督，理清人民法院、債權人會議、債權人委員會、刑法的監督職權。在人民法院監督層面，我國可以通過法律明確人民法院對破產管理人報酬確定、管理人履職狀況、破產管理人指定的監督。例如，破產管理人對破產財產進行處分的，應當向人民法院報告處理情況，聽取人民法院意見。在債權人會議以及債權人委員化監督領域，我國可以通過法律明確債權人會議以及債權人委員化在破產程序終結后申請審計的職權。在刑法監督領域，我國可以細化破產管理人收受賄賂、索取賄賂的犯罪類型以及犯罪構成。總而言之，只有更好地健全監督機制，減少權力漏洞，才能進一步減少破產管理人執業風險，充分預防破產管理濫用職權現象的發生。

（四）建立最高限額賠償機制，減少破產管理人的風險

從責權相適應的角度來看，破產管理人只應當承擔與其預期收益以及執業過失相當的賠償責任。但是，近些年來隨著破產企業規模的不斷擴大，破產企業所涉及的金額利益也不斷增加，我國部分破產管理人面臨著與其預期收益不相當的風險，有違責權相適應原則以及風險收益平衡原則，降低了破產管理人從事破產清算業務的積極性。為此，未來我國要通過法律來建立最高限額賠償機制，降低破產管理人的執業風險，確保破產管理人的賠償額度在一個科學合理的范圍之內。例如，參照《海商法》第十一條關于海上賠償責任限制的規定，對破產程序中涉及的金額劃分為不同的范圍，根據不同的金額范圍確定不同的賠償限額。

（五）探索建立法院指令豁免機制

法院指令豁免機制最早起源于英國，主要是指破產管理人基于人民發法院的指令所從事一定行為時，可以免除其責任的一項制度。未來我國在完善破產領域立法過程中，可以探索將該項制度納入到法律當中。一方面，明確法院指令豁免機制的前提要件，即破產管理人所從事的行為是人民法院所指令的行為。另一方面，明確法院指令的適用條件。破產管理人提交的信息正確無誤，且人民法院根據上述信息作出指令。我國通過建立法院指令豁免機制，一定程度上能夠減少破產管理人對外的責任，實現風險防范的目標。

四、結語

伴隨我國經濟體制改革進入到深水區，許多企業由于轉型失敗，欠缺相應的核心競爭力，進而面臨破產的困境。破產管理人在企業破產程序中發揮著重要作用，能夠有效平衡破產法律關系中各方當事人的權益，提升破產管理效率和質量。然而，近幾年來，司法實踐中部分破產管理人在執業過程中缺乏風險防范意識，最終導致自身承擔相應的責任，引發了法學界進一步對破產管理人執業風險的進行一步探討和關注。文章主要對破產管理人執業的要點、風險以及風險防范路徑予以系統化的研究，旨在為相關主體提供理論參考。

參考文獻：

[1]胡勃宇.破產管理人的民事責任研究[D].南昌大學，2018.

[2]陳國仁.試析破產管理人的風險及其防范[J].經貿實踐，2018（8）：13-14+17.

[3]王小燕.破產管理人選任制度研究[D].南京師范大學，2017.