股東優先購買權的保護

任美旭 哈爾濱商業大學 黑龍江哈爾濱 150000

一、股東優先購買權的基本理論

優先權指的是特定的法律主體與其他法律主體相比，其在特定的事實行為中，有優先于其他法律主體而享有某些權為的權利。股東優先購買權也是屬于優先權中的一種。股東優先購買權，指的是滿足特定條件的情況下，有限責任公司的股東，在對公司以外的人讓渡股份，該公司其他成員有優于公司外的人購買該股份的權利。通過其定義可知，股東優先購買權的行使需滿足兩個前提條件：首先，是發生在公司股東對公司以外的第三人轉讓其擁有的股權時，若該股權僅在公司股東之間轉讓，則無優先購買權一說；其次，要滿足特定的條件，該條件有可能直接規定在法律之中，也可能來自規定該優先購買權的約定中，只有滿足了上兩個前提條件，方可行使上述權利。

二、股東優先購買權行使中存在的問題

（一）股東優先購買權行使中的“同等條件”認定問題

不難理解，同等條件是股東優先購買權得以有效行使的實質條件，對于當事人的利益起到重要影響，法律確定優先購買權同等條件下行使是基于民法中的等價有償原則，將公平原則在公司法中進行落實。優先購買權并不代表優惠購買權，否則對于轉讓人的經濟利益保護就會有失妥當，因此確定購買的同等條件所應當考慮的因素是理解和解決問題的關鍵所在。

所謂“條件”，是指股權轉讓方索取的對價，主要是股權轉讓的價金，也包括其他的附加條件。價款條件的等同確實是最重要的因素，但其他的附加條件也是不容忽略的。同等條件之所以難以確定，是因為同等條件影響著買賣雙方的根本利益，“因此對合同條款中能夠影響買賣雙方利益的內容進行確定成為認定同等條件的關鍵。

（二）股東優先購買權行使中的期限問題

就我國公司法而言，我國目前對于股東優先購買權行使期限還缺少明確規定。2016 年最高院發布的《<公司法>若干問題的規定（四）》（征求意見稿）第 25 條對此做了一些規定，“有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，書面通知其他股東，通知中已經包括受讓人的姓名或名稱、轉讓股權的類型、數量、價格、履行期限及方式等股權轉讓合同主要內容的，其他股東在收到通知后，應當在公司章程規定的行使期間內主張優先購買；公司章程沒有規定或者規定不明的，按照下列情形確定：1.通知中載明行使期間的，以該期間為準；2.通知中未載明行使期間，或者載明的期間短于通知送達之日起三十日的，為三十日。其他股東沒有在前款規定的行使期間內主張優先購買的，或者主張優先購買，但是不符合公司法和司法解釋規定的同等條件的，視為同意轉讓并放棄優先購買權。”

三、股東優先購買權的保護

（一）轉讓股東與第三人簽訂的股份轉讓合同效力

對于轉讓股東與外部第三人之間的股權轉讓合同的效力認定，應根據

《合同法》關于合同效力的規定來具體分析。一般情況下，該股權轉讓合同具備相關合同生效要件的，應屬有效。但若存在下列情況的，也應當否定該股權轉讓合同效力：第一，如果轉讓股東與外部第三人之間惡意串通，如雙方在股權轉讓合同中約定的價格高于實際轉讓價格，以迫使優先購買權人放棄優先購買權的，應當根據《合同法》第 52 條第 2 款“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”的規定，認定該股權轉讓合同無效。第二，如果轉讓股東在未經其他股東半數以上同意，且未經其他股東放棄優先購買權的情況下，制造了該股權轉讓行為經過其他股東半數以上同意，且其他股東放棄優先購買權的假象，欺騙外部第三人與之簽訂股權轉讓合同的。

（二）侵害股東優先購買權的救濟

1.尚未進行股權變動登記時的法律救濟。當轉讓股東與外部第三人之間已經成立股權轉讓合同，但尚未進行股東名冊變更登記時，股份轉讓合同雖然生效，但外部第三人尚未取得股份。此時，股東優先購買權人仍然可以行使股東優先購買權，依單方面意思表示成立“與第三人同等條件的”股份買賣關系。這時，將存在轉讓股東和外部第三人、轉讓股東和股東優先購買權人雙重買賣關系。但是，考慮到股東優先購買權人權利的優先性，轉讓股東應當首先向股東優先購買權人轉讓股份，辦理相關股權變動登記，否則，應當承擔相應的損害賠償責任。

2.已經進行股權變動登記時的法律救濟。當轉讓股東與外部第三人之間已經成立股權轉讓合同，并依據該合同進行了股東名冊變更登記時，外部第三人已經實際取得股份。此時，雖然股東優先購買權人仍然可以行使股東優先購買權，依單方面意思表示成立“與第三人同等條件的”股份買賣關系，甚至也可以認為，存在轉讓股東和外部第三人、轉讓股東和股東優先購買權人雙重買賣關系。但是，因為股東優先購買權僅僅具有“債權效力”，考慮到外部第三人已經實際取得股份的客觀事實，股東優先購買權人將不能要求外部第三人讓渡已經取得的股份，而只能要求轉讓股東進行損害賠償。