P2P網絡借貸平臺法律問題研究

周楊詩潔

摘 要：隨著互聯網技術的高速發展，民間借貸模式由單一的 “線下”模式轉為 “線下”與“線上”模式。線上模式其中之一就是P2P網絡借貸，資金需求方將借款需求發布到P2P網貸平臺上，向社會不特定公眾募集資金，并許諾一定的收益率，資金提供方根據自身判斷進行投資，借款周期屆滿后，借款人根據先前所許諾的收益率向出借人歸還本金并支付利息。依靠網絡的力量，這些網絡借貸平臺高效率地將資金提供方和需求方撮合在一起，實現雙方信息對接，通過在網絡上達成借貸合同相關條款，并依照一定流程，方便、快捷的完成借貸交易，降低交易成本。

關鍵詞：P2P;網絡借貸; 法律

一、P2P網絡借貸平臺性質

目前，許多網絡貸款平臺背離信息中介的定性，不但承諾擔保征信，還存在錯配資金池的問題，已經從信息中介演變為信用中介，從2016年8月17日發布的《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》來看，再一次明確了P2P網絡借貸平臺屬于網絡借貸信息中介機構。網絡借貸平臺的首要法律地位是信息中介，屬于民法意義上的居間人，但是又有別于一般民事居間人。

二、網絡借貸平臺經營模式梳理。

基于網絡借貸平臺在借貸關系中起到的不同作用，大致可分為以下四種經營模式：中介模式、債權轉讓模式、擔保模式、資金池模式。

在上述四種典型的網絡借貸模式中，網絡借貸平臺發揮的作用不盡相同。中介模式中，網絡借貸平臺、借款人和投資人三者的民事法律關系相對較為簡單，類似于傳統的民間借貸，網絡借貸平臺僅為通過居間服務的中介機構。債權轉讓模式中，借貸平臺更多地參與到借貸關系中，成為原借貸關系中的債權人，隨后通過債權轉讓退出借貸關系。平臺擔保模式中，借貸平臺除了提供居間服務，還承擔一定程度的“擔保”義務，盡量確保投資人的債權得以實現。資金池模式中，借貸平臺更主動地控制借貸關系的進程，一方面更積極地幫助投資人篩選投資對象，另一方面也有利于借款人更快捷地籌措資金。

三、擔保關系中平臺的民事責任。

（一）風險準備金的非傳統意義的擔保。

1、風險準備金的來源。一般而言，風險準備金來源于網絡借款平臺與借款人簽署的協議向協議向其所服務的借款人所收取的服務費，將在收取的服務費中按照貸款產品類型及借款人的信用等級等信息計提風險準備金。它的使用是以取得投資人債權為對價。

2、風險準備金使用規則。網絡借貸平臺對逾期債權的償付一般遵循時間先后順序，在時間相同時但是若出現資金不足以支付違約總額是，則在風險準備金范圍內依據各債權比例償付。風險準備金的擔保是一種有限擔保，并不對投資兜底，保障本息。

3風險準備金區別與普通擔保。一方面是由于風險準備金是一種特定的財產，且不需辦理登記手續與一般意義上的保證、抵押、質押等典型擔保方式不同。它的執行依據的是平臺與投資人之間的基礎合同，如宜人貸的“質量保障服務專款”。另一方面風險準備金的目的與一般擔保有所區別。雖然兩者都有保護出借人，避免其投資資金“打水漂”的目的，但是計提風險準備金更是平臺為了增強自身安全性，宣傳自身優勢，進行自我征信的重要手段。不足之處在于，若平臺的業務不真實、逾期壞賬率過高導致風險準備金不足以支撐本金和利息的保障，可能引發平臺資金流動風險。

4、平臺自我擔保可能性分析

平臺自我擔保面臨不少風險。第一是法律風險。監管部門三令五申，平臺自身不得擔保。但是迫于競爭的壓力，網絡借貸平臺打“擦邊球”，設立風險準備金用于墊付本金，實際上是一種擔保的偽裝形式。二是擔保能力風險。《暫行辦法》仍未對注冊資本加以限制，各平臺參差不齊。三是風險控制中的風險。壞賬率是網絡借貸平臺的核心風險，平臺為降低自身風險需加大對每筆業務的風險控制能力，對借款人進行嚴格的資信審核。

（二）機構擔保

P2P平臺去擔保化是未來的發展趨勢。在這種情形下，平臺在發展初期給予投資人本金和利息保證的日子將一去不復返，其將不再作為擔保合同的直接主體，而將會選擇第三擔保機構來為其提供擔保。

第三方擔保模式是利用專門的第三方擔保公司的資金和聲譽進行擔保，由第三方擔保公司承諾本金保障，作為回報，擔保公司要收取一定比例的擔保費和管理服務費。這一模式的優點很多：第一，網絡借貸平臺回歸信息中介角色，將市場風險與平臺運行進行了有效隔離。第二，擔保機構為了保證自身的資金安全，對借款人的審核也會更加嚴格，這都有利于投資人的本金安全，同時降低壞賬率。第三，擔保公司還可以為平臺推薦優質項目，提高平臺上優質借款比率。缺點在于擔保是合法的杠桿行業，可能會出現偽擔保和超額擔保，萬一壞賬率超過10%，擔保公司自身經營就會出現問題，無形中增加了投資者的風險，再者若第三方擔保公司發生無法履行代償責任的情形，則擔保公司將無法繼續履行代償。此時若借款人不能按時足額償還本息時，出借人將面臨無法收回借款本金和利息的風險。

保險公司承保模式，主要由實力雄厚的保險公司來承擔相當于借款人的擔保人身份，當借款人逾期還款時，保險公司直接對被保險人理賠。保險公司承保模式有效地避免了P2P 網貸平臺作為擔保人而被拖垮的局面，降低了平臺的運營風險，化解了擔保公司龐大的資金擔保壓力，更大程度上保障了投資者的合法權益。

四、網絡借貸擔保的優化和建議

（一）網絡借貸以擔保為主。在我國征信體系建設滯后的現狀下，可以通過借款人提供擔保的形式，增加信用。但是，如果一味要求借款人為每筆借款提供抵押、質押的話，將可能導致借款人因程序繁瑣而放棄借款，反而限制平臺發展。因此，在網絡借貸中，要求借款人提供擔保是主流，除少數種類小微借貸如個人消費等，可以采取信用借貸的方式外，均應提供相應的擔保物，降低壞賬率，以提供網絡借貸行業安全性。

（二）建議在加強監管下推行擔保機構擔保模式。

控制壞賬率在安全線以下成為網絡借貸行業的核心工作，其中關鍵是對借款人的信用進行評價。由于我國信用環境不夠理想，征信體系尚未完全建立，線下征信就顯得彌足珍貴。但是線下征信是一項勞動密集型工作，高成本制約了網貸平臺在這塊業務上的擴張，散布于各地的擔保公司的優勢體現了出來。如有充足的從業人員對借款人進行調查，更有專業的行業經驗、有較強的風險防范能力等。