專利權(quán)出資淺析

張志偉 劉雷

摘要：知識產(chǎn)權(quán)的資本化運(yùn)營體現(xiàn)了知識生產(chǎn)要素與資本的有機(jī)結(jié)合，是實(shí)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)價值的重要途徑。專利權(quán)出資作為知識產(chǎn)權(quán)資本化的主要方式之一，首要環(huán)節(jié)是對專利價值進(jìn)行評估。本文對常用的一些專利評估方法進(jìn)行了介紹，并對專利權(quán)出資過程中可能遇到的問題進(jìn)行了分析，從不同角度探討了專利權(quán)出資的風(fēng)險及防范策略。

關(guān)鍵詞：專利權(quán);專利價值評估;專利權(quán)出資風(fēng)險

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究證明，技術(shù)進(jìn)步是經(jīng)濟(jì)可持續(xù)增長最重要的推動力。我國當(dāng)前正處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展與創(chuàng)新的關(guān)鍵時期，深入實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略，深化知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域改革，通過知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)的市場屬性與經(jīng)濟(jì)屬性，實(shí)現(xiàn)有效的成果轉(zhuǎn)化和專利技術(shù)市場化，推動產(chǎn)業(yè)鏈整體創(chuàng)新力的提升，具有深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)意義。

知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營有多種形式，如知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)化運(yùn)營即轉(zhuǎn)化實(shí)施，知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)化運(yùn)營即許可或轉(zhuǎn)讓等，知識產(chǎn)權(quán)的資本化運(yùn)營即知識產(chǎn)權(quán)出資、質(zhì)押、信托和證券化等，以及非常態(tài)化運(yùn)營模式如知識產(chǎn)權(quán)訴訟等。其中知識產(chǎn)權(quán)的資本化屬于知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營的高級形式。在知識產(chǎn)權(quán)資本化運(yùn)營中，知識產(chǎn)權(quán)出資為擁有知識產(chǎn)權(quán)但沒有運(yùn)作條件的知識產(chǎn)權(quán)人成為公司股東或企業(yè)合伙人進(jìn)而獲得相應(yīng)收益提供可能。專利作為技術(shù)的重要載體，專利權(quán)出資是知識產(chǎn)權(quán)出資的主要方式之一。專利權(quán)出資入股，是指專利權(quán)人將專利權(quán)作為資產(chǎn)投入到某個目標(biāo)企業(yè)中，參與該企業(yè)經(jīng)營管理，分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，分享經(jīng)營收益的活動。專利權(quán)出資入股的本質(zhì)就是專利權(quán)人將專利權(quán)置換為對目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)，也即出資人以讓渡專利權(quán)為對價換取對目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和盈利分紅權(quán)。

一、專利價值評估方法

專利作為無形資產(chǎn)的重要分支之一，其價值的衡量與評估具有復(fù)雜性、時效性、地域性和不確定性等特點(diǎn)早期對專利價值評估，主要采用資產(chǎn)評估的傳統(tǒng)方法，如成本法、市場法、收益現(xiàn)值法等。成本法考慮研制開發(fā)成本、專利的折舊率以及未來新出現(xiàn)的專利技術(shù)造成原有專利的相對貶值，即按被評估資產(chǎn)的現(xiàn)時重置成本扣減各項(xiàng)貶值來確定資產(chǎn)價值的方法。市場法是通過市場調(diào)研，參考以往同類專利在技術(shù)市場中的交易價格，實(shí)現(xiàn)對專利進(jìn)行評估的一種方法。收益現(xiàn)值法著眼于專利的未來收益，對待評估的專利在有效期限內(nèi)的預(yù)期總收益選擇適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率，折成評估基準(zhǔn)日期的現(xiàn)值。這三種評估方法盡管在早期專利評估中發(fā)揮了很大的作用，但都有一定的局限性。

實(shí)物期權(quán)法被稱為最復(fù)雜的專利權(quán)出資評估方法，將用于股市交易價值評估的期權(quán)法引入研究，它充分考慮到專利市場環(huán)境的動態(tài)性，需要大量的數(shù)據(jù)對投資的各種特性進(jìn)行特征化處理，從而可以更公正、真實(shí)的反映出資專利的價值。然而在使用中會受到很多假設(shè)條件的限制，例如要求專利價格變化遵循幾何布朗運(yùn)動，不存在無風(fēng)險套利機(jī)會，專利交易是連續(xù)的等，且專利的預(yù)期收益現(xiàn)金流也只是建立在預(yù)測的基礎(chǔ)上。此外，很多不同方式的評估方法被不斷探索和創(chuàng)新，如將市場法、收益法、修正收益法和成本法進(jìn)行排列組合，或采用數(shù)學(xué)模糊評價的方法[章延兵，方新.知識產(chǎn)權(quán)模糊評價模型的構(gòu)建與應(yīng)用[J].科研管理，1999，12（6）：52-59]，以及針對專利組合的評價方法等。

使用特定的模型對專利進(jìn)行打分或者估值是目前較常用的方法，模型涉及的變量通常包括：權(quán)利要求數(shù)量、同族專利中的已授權(quán)專利和再審專利的數(shù)量、專利審查持續(xù)時間、專利技術(shù)領(lǐng)域、維持費(fèi)的支付情況、后向引用和前向引用情況、專利權(quán)轉(zhuǎn)移、專利質(zhì)押、專利許可、專利訴訟情況等等，對各變量在模型中給予相應(yīng)權(quán)重，最終實(shí)現(xiàn)對專利的價值評估。國內(nèi)常用的專利價值評估工具包括Innogaphy、IncoPat和PatSnap等。

國家知識產(chǎn)權(quán)局與中國技術(shù)交易所共同開發(fā)了專利價值分析指標(biāo)體系，提出了專利價值度的概念，即相對表征專利自身價值大小的度量單位，它包括法律價值度、技術(shù)價值度和經(jīng)濟(jì)價值度3個維度，該體系于2014年進(jìn)行修訂，包括13個一級指標(biāo)和43個二級指標(biāo)，其評價指標(biāo)以定性為主。

歐洲專利局網(wǎng)站近年推廣的軟件工具IPscore，采用法律狀態(tài)、技術(shù)因素、市場環(huán)境、財(cái)務(wù)指標(biāo)、公司戰(zhàn)略5種指標(biāo)的40個評估因子對專利信息進(jìn)行分析，既包括定量的財(cái)務(wù)指標(biāo)和專利數(shù)據(jù)，也包括定性的問卷調(diào)查，以反映被評估專利凈現(xiàn)值的經(jīng)濟(jì)預(yù)測的形式進(jìn)行評估。

二、專利權(quán)出資過程中需考慮的問題

在專利權(quán)出資入股的實(shí)踐操作中，為避免利益的損失和潛在的糾紛，需要對一些可能發(fā)生的風(fēng)險點(diǎn)提前進(jìn)行預(yù)防。

專利的法律狀態(tài)。確認(rèn)專利權(quán)是否涉及法律糾紛，是否有未完結(jié)的訴訟。若涉及法律訴訟，會增加專利權(quán)的不穩(wěn)定性風(fēng)險。另外專利是否按時交納專利年費(fèi)，若未按時繳納，會有被自動認(rèn)定為放棄專利的可能，則該專利便不能用以出資。

專利的合法權(quán)利人。確認(rèn)專利權(quán)的權(quán)屬狀態(tài)，用作出資的專利權(quán)是否為出資者所有。另外，若權(quán)利人就該專利與他人簽訂了獨(dú)占或排他使用協(xié)議，或享有該專利權(quán)但有協(xié)議約定不允許第三方使用，則均不能用以專利權(quán)出資使用。

程序合規(guī)性。我國法律對不同主體在股權(quán)投資過程中有相應(yīng)的要求和限制。如高校院所取得的專利為國有資產(chǎn)，權(quán)屬的變更需走相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理流程。

出資專利背后相關(guān)技術(shù)資料的交接和權(quán)利的移交。企業(yè)對于專利權(quán)出資的目的是希望有效的實(shí)施該專利，但是很多企業(yè)僅依靠專利中的描述往往不能有效地實(shí)施該專利，還需要發(fā)明人的技術(shù)培訓(xùn)和指導(dǎo)，這就需要提前進(jìn)行協(xié)議約定。另外，還應(yīng)考慮專利后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)屬和各方的違約責(zé)任。

專利技術(shù)的穩(wěn)定性。對專利技術(shù)的穩(wěn)定性進(jìn)行評估，一旦被無效就不具備財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，便不能用作專利權(quán)出資。因此，需對技術(shù)本身的可行性進(jìn)行提前評估，同時可在合同中約定無效后的處理辦法。另外，若與該專利類似或更好的替代專利出現(xiàn)，會對該專利的價值和生命周期產(chǎn)生較大的影響，因此還需評估被新技術(shù)替代或突破的可能性。

退出機(jī)制。因?yàn)閷＠鲑Y還需要考慮日后如何撤資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題，這就需要在定立公司章程時，明確約定撤資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓時如何計(jì)算股權(quán)價格，以避免日后的糾紛。

三、結(jié)束語

專利權(quán)出資是知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在要求，是知識產(chǎn)權(quán)資本化運(yùn)營的重要組成部分，有利于優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，提升企業(yè)核心竟?fàn)幜ΑＨ欢?，專利?quán)出資中涉及的制度和方法仍有較大的提升空間，須進(jìn)一步完善與發(fā)展專利價值評估方法，規(guī)避專利權(quán)出資可能涉及的風(fēng)險點(diǎn)，為知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營提供堅(jiān)實(shí)保障，不斷推進(jìn)科技成果產(chǎn)業(yè)化，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展。

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