關(guān)于與特殊崗位勞動者書面勞動合同簽訂的責(zé)任分析

顧良山

一、訂立書面勞動合同的主要法律法規(guī)規(guī)定

自1995年1月1日起施行的《勞動合同法》第16條規(guī)定，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。該法第98條規(guī)定，用人單位故意拖延不訂立勞動合同的，由勞動行政部門責(zé)令改正;對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

自2008年1月1日起施行的《勞動合同法》第10條規(guī)定，用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系，雙方應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。該法第82條規(guī)定了用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

上面二部法律均僅僅對用人單位未訂立書面勞動合同的責(zé)任進(jìn)行規(guī)制，并未對勞動者不訂立書面勞動合同的責(zé)任作規(guī)定。

或許發(fā)現(xiàn)了勞動者不簽書面勞動合同方面的責(zé)任缺失，自2008年9月18日公布實施的《勞動合同法實施條例》第5條對此作了回應(yīng)，規(guī)定經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

據(jù)此，訂立書面勞動合同是用人單位與勞動者的權(quán)利義務(wù)。只要建立勞動關(guān)系，雙方都有義務(wù)訂立書面勞動合同。

二、勞動者與用人單位簽訂書面勞動合同的責(zé)任分析

未簽書面勞動合同對合同雙方會引發(fā)不同的法律責(zé)任。用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同要承擔(dān)向勞動者支付二倍工資的后果，勞動者不與用人單位簽訂書面勞動合同，可能被用人單位隨時解除合同且不能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

簽訂書面勞動合同責(zé)任方面，用人單位與勞動者平均承擔(dān)責(zé)任？根據(jù)前述法律法規(guī)規(guī)定，簽訂書面合同的責(zé)任顯然不是均分，立法考慮到相對于勞動者而言，用人單位有更強(qiáng)的主動性及其用工自主性，把簽訂書面勞動合同的更多責(zé)任歸于用人單位。

首先，用人單位主動向勞動者提出簽訂書面勞動合同是其義務(wù)。立法規(guī)定，用人單位要主動向勞動者提出簽訂書面勞動合同，提出簽訂勞動合同是用人單位的義務(wù)，不是權(quán)利。

第二，用人單位要實際履行簽訂勞動合同的手續(xù)。書面勞動合同是否已經(jīng)簽訂，舉證責(zé)任在于用人單位。

第三，用人單位只有一種情況可以避免承擔(dān)未簽勞動合同的責(zé)任，即當(dāng)用人單位提出簽訂勞動合同時，勞動者拒絕簽訂。《勞動合同法實施條例》規(guī)定“經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的”，用人單位如果不想承擔(dān)未簽勞動合同的法律責(zé)任，得有“已經(jīng)通知勞動者簽訂勞動合同但勞動者拒簽”這樣的證據(jù)。

第四，勞動者是否要求用人單位簽訂書面勞動合同，是勞動者的選擇權(quán)，是勞動者的權(quán)利，書面勞動合同是否已經(jīng)簽訂，勞動者無需舉證。

三、特殊崗位的勞動者與用人單位簽訂書面勞動合同的責(zé)任分析

正如前文分析，除了勞動者主動拒絕簽訂勞動合同外，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同，用人單位依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的不利后果，即用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同等法律責(zé)任。

但是針對特殊勞動崗位的勞動者，比如崗位職責(zé)是代表或者負(fù)責(zé)用人單位與員工之間簽訂勞動合同的勞動者（以下簡稱為人事主管），用人單位未與其本人簽勞動合同，難道用人單位也應(yīng)該承擔(dān)如上不利的法律責(zé)任嗎？對此情形，實踐中，有二種相反的意見。

一種意見是未與人事主管等高級管理人員簽書面勞動合同，用人單位要承擔(dān)每月支付雙倍工資的責(zé)任。理由有：

現(xiàn)行法律法規(guī)均規(guī)定建立勞動關(guān)系必須簽訂書面勞動合同，沒有例外規(guī)定。在未簽訂書面勞動合同時用人單位支付二倍工資的法律責(zé)任方面，《勞動合同法》沒有規(guī)定除外情形，只要雙方建立了勞動關(guān)系就必須簽訂書面勞動合同。因此，用人單位以管理人員為由不支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資，沒有法律依據(jù)。這種觀點還進(jìn)一步提到，“負(fù)責(zé)簽訂勞動合同的管理人員，無權(quán)代表用人單位與自己簽訂勞動合同”，當(dāng)這種類似于人事經(jīng)理的勞動者要與用人單位簽訂勞動合同時，“用人單位必須另行指派其他人員作為代表與該勞動者簽訂勞動合同”。從而得出“用人單位未與包括負(fù)責(zé)勞動合同簽訂事宜的管理人員簽訂書面勞動合同，用人單位也存在過錯，其仍應(yīng)依法每月支付二倍工資。”

另一種意見是用人單位無需承擔(dān)支付二倍工資的責(zé)任。理由是：

作為負(fù)責(zé)用人單位勞動合同簽訂的人事主管，應(yīng)當(dāng)知曉訂立書面勞動合同的相關(guān)規(guī)定及不訂立書面勞動合同的法律后果，因此勞動者有義務(wù)向用人單位要求簽訂書面勞動合同。如果勞動者無法證明曾經(jīng)主動向用人單位提出簽訂勞動合同，考慮到其崗位職務(wù)因素，用人單位無需承擔(dān)未簽書面勞動合同的雙倍工資。

四、筆者意見

與勞動者包括人事主管簽訂書面勞動合同對用人單位來說是一項強(qiáng)制性規(guī)定。實踐中，用人單位作為一個法人往往容易忽略與人事主管勞動合同的簽訂，從而產(chǎn)生未簽書面勞動合同的法律責(zé)任。

用人單位是個組織，它的所有職責(zé)都有相應(yīng)的具體員工負(fù)責(zé)履行，包括與員工簽訂勞動合同。正因此特殊性，用人單位與負(fù)責(zé)用人單位勞動合同簽訂職責(zé)等特殊崗位的人事主管或高級管理人員未簽訂書面勞動合同，用人單位應(yīng)否承擔(dān)支付雙倍工資才會引發(fā)不同意見。在實踐中，經(jīng)常導(dǎo)致同案不同判的結(jié)果。

筆者以為，不能一刀切，要結(jié)合具體案件情形，才能厘清用人單位和勞動者雙方的責(zé)任。

一是，勞動者盡管入職人事主管，但是還未具體履行該崗位職責(zé)，如果對此未簽訂書面勞動合同且符合《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)該承擔(dān)向勞動者支付雙倍工資的法律責(zé)任。

二是，勞動者入職負(fù)責(zé)用人單位勞動合同簽訂等職責(zé)的人事主管，并已經(jīng)知曉其崗位職責(zé)，導(dǎo)致人事主管與用人單位沒有簽訂書面勞動合同責(zé)任，要區(qū)分情形分別作出判斷。

首先，勞動者包括身為負(fù)責(zé)用人單位勞動合同簽訂的人事主管，均要依法依規(guī)履行自己崗位職責(zé)。因此，人事主管的重要職責(zé)之一就是與用人單位員工簽訂勞動合同，包括身為人事主管的員工。正如前文提到的那樣，人事主管不能代表用人單位與自己簽訂勞動合同，但是人事主管有依據(jù)自身崗位職責(zé)的要求向上一級主管提出簽訂勞動合同的建議。這正是人事主管適當(dāng)履職的體現(xiàn)，也是誠實守信的需要。因此，如果因人事主管自身未提出簽訂勞動合同導(dǎo)致雙方未簽訂書面勞動合同，用人單位對此無需承擔(dān)責(zé)任。人事主管不主動要求簽訂勞動合同顯然是違反其崗位職責(zé)要求，屬于不適格履職，應(yīng)該受到法律的譴責(zé)，如果不適格履職情形嚴(yán)重，我國《勞動法》和《勞動合同法》均規(guī)定，用人單位可以解除與勞動者的合同。假設(shè)在這種情形下，用人單位依然要承擔(dān)未簽訂書面勞動合同的責(zé)任，這變相鼓勵人事主管違規(guī)履職。況且，以自己不適格行為獲得利益好處，是不公平的，也很容易引起道德風(fēng)險。

其次，人事主管已經(jīng)向上一級主管提出簽訂勞動合同，因該主管過失或者用人單位拒絕簽訂，那么用人單位當(dāng)然要承擔(dān)向勞動者支付二倍工資的責(zé)任。

綜上分析，用人單位是否要承擔(dān)未與人事主管等特殊崗位的勞動者簽書面勞動合同的法律責(zé)任，要具體案情具體分析，依法合適分擔(dān)法律責(zé)任，鼓勵雙方誠實守信履行勞動合同。

（作者單位：深圳市法律援助處）