“搭便車”行為視角下互聯網行業不正當競爭的認定與思考

石宇珺

摘 要：隨著技術的發展，互聯網企業競爭壓力越來越大，互聯網行業中不正當競爭的行為越來越多，各種不正當競爭訴訟案件屢見不鮮。從不正當競爭行為的本質出發，從誠實信用原則、互聯網行業的“搭便車”行為識別以及“搭便車”行為“市場替代”判定三個方面，對互聯網行業的不正當競爭行為進行認定。以“市場替代”效應為切入點來分析當前我國互聯網行業中存在的“搭便車”行為，具有現實的指導意義。

關鍵詞：互聯網行業;不正當競爭;搭便車行為

中圖分類號：F49 ? ? ? 文獻標志碼：A ? ? ?文章編號：1673-291X（2019）13-0147-02

引言

隨著我國互聯網的飛速發展，互聯網技術不斷提升與成熟，互聯網企業競爭壓力日日益劇增，各個互聯網企業為了應對競爭，使出渾身解數，以此來提升進自己的市場份額。在這種激烈的競爭中，不正當競爭的手段也隨之大規模爆發，互聯網企業中的不正當競爭的訴訟案不斷增加。2015年7月發布的《關于促進互聯網行業健康發展的指導意見》明確要求對互聯網行業的不正當競爭提出了原則性的監管要求，對互聯網行業的不正當競爭進行重點的管理和監督[1]。隨著科技的發展，互聯網企業的不正當競爭形式多種多樣，而且難以細分和量化。文章圍繞“搭便車”行為視角對互聯網行業不正當競爭的認定進行研究，對不正當競爭行為的認定的核心因素即“市場替代”進行重點分析。

一、互聯網行業不正當競爭認定及其類型

1.不正當競爭認定。最早的具有法律規定的概念可追溯到1883年《保護工業產權巴黎公約》[2]，該公約規定“凡在工商業活動中違反誠實經營的競爭行為即構成不正當競爭行為”，此后，關于不正當競爭各個國相繼制定和頒布了相關的法律。在我國，關于企業不正當競爭的法律規范來源于《中華人民共和國反不正當競爭法》：“不正當競爭是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。”2017年11月4日，第十二屆全國人大常委會第13次會議表決通過新修訂的《反不正當競爭法》（以下簡稱新《反法》），新《反法》第2條中將不正當競爭行為的損害對象擴大至消費者的合法權益，新《反法》的修訂，進一步完善了不正當競爭的定義和范圍，同時，也保護了消費者的合法權益。

2.互聯網行業不正當競爭的類型。關于互聯網中不正當競爭的表現形式的分類在學術界并沒有形成統一的標準和分類規則。與此同時，目前的分類準則以及分類方法并不能詳細劃分和概況全部互聯網企業的不正當競爭的類型以及方式，所以，絕大部分學者對互聯網企業的不正當競爭行為的分類大都基于實際互聯網企業的競爭的實際情況[2]。同樣還有很多學者采用類型分析法對分類問題進行研究，類型化的關鍵在于確定分類標準[3]。2017年新《反法》的修訂，最大的亮點在于增加了規制互聯網領域不正當競爭行為的“互聯網條款”，其規定了互聯網領域應予禁止的三種典型不正當競爭行為類型：插入鏈接跳轉目標、間接破壞他人產品或服務、惡意不兼容。本文結合相關法律以研究，認為互聯網行業不正當競爭的類型同樣劃為三類：第一，像網絡欺詐、商業詆毀等傳統不正當競爭行為的新表現（競爭排名等）;第二，技術的創新引起的新的不正當競爭的行為（搭便車行為、木馬干擾等）;第三，由于互聯網企業不正當競爭導致的消費者權益受損的行為。

二、“搭便車”行為視角下互聯網行業不正當競爭的認定

所謂的“搭便車”，就是指在同一個利益群體中，一個人不付出而分享集體利益的現象，基本含義是不付成本而坐享他人之利的投機行為。隨著搭便車的人數不斷增加，整個社會的總體效率會越來越低，進而導致集體利益遭受損失，造成“土地的悲劇”現象[4]。“搭便車”行為視角下互聯網行業不正當競爭的認定，應該從以下幾個方面進行分析。

1.誠實信用原則。誠實信用原則不僅是互聯網行業的基本道德準線，而且是適用一般性條款認定不正當競爭行為的基本判斷標準。所謂“商業道德，是誠實信用原則在反不正當競爭法意義上的具體體現;商業道德是在特定的不同商業領域中的商業倫理，是交易參與者共同認可和遵守的行為準則，應當按照特定商業領域中的倫理標準加以評定”。結合最高人民法院的規定，認定不正當競爭行為的標準在于商業道德的解讀。判斷商業道德的內涵和外延本質上是一種價值判斷。在價值判斷過程中，判斷的主體、時間、空間等因素都會對結果產生很大的影響，這給商業道德的判斷帶來了很大的不確定性[5]。因為商業道德應當具有確定性和穩定性，故商業道德作為判斷標準所需要解決的難題。

2.互聯網行業的“搭便車”行為識別。隨著經濟的發展以及互聯網技術的提高，互聯網企業日趨激烈，進而提升公司自身的形象和消費者的用戶體驗。很多互聯網企業建立自己的平臺，提高消費者的黏性和用戶體驗，進而推廣企業的產品，提高企業的利潤和市場份額，這種盈利模式是當前絕大多數互聯網企業所使用的一種重要方式。隨著互聯網企業平臺的宣傳和推廣，活躍用戶數的劇增，例如日活躍用戶數最高的第一陣營中就有抖音、淘寶和微信，迅速興起的第二陣營中有平多多以及其他直播平臺，第三陣營中的音頻和知乎論壇緊隨其后。由于信息傳播具有快速、無形、多樣等特點，就會導致各個陣營的互聯網企業平臺之間的數據和信息互通，各個平臺宣傳和推送的信息就會很容易被收集、復制粘貼以及共享，從而產生“搭便車”行為。信息在平臺之間相互流動對企業實際盈利沒有太多的必然聯系，但是，深入研究則不然。互聯網行業公司會宣傳推送廣告等信息，主要是為了增加流量，提高用戶黏性。但是，相關平臺的信息和數據以及服務一旦被其他平臺和企業長期關注、事后反饋，互聯網行業平臺和客戶之間會形成一定依賴和反哺關系，這足以表明：互聯網企業平臺已融入互聯網行業產品，因為它們自身具有的隱性價值而成為產品重要組成部分[6]。由于目前網絡原創內容缺失以及惡性網絡信息的流動，非常容易造成相關互聯網企業發布的原創內容和信息被其他平臺利用，進而原創內容抄襲、剽竊導致侵權。消費者會發現相同的內容信息同時出現在不同平臺但是相同行業和領域上，造成互聯網企業自己的平臺宣傳的內容信息同質化。侵權平臺利用自身技術，低成本甚至免費地獲取其他平臺的數據和內容，例如，直接復制其他平臺原創內容、利用爬蟲技術收集行業平臺中的數據等。同時這種利用對手宣傳平臺的“搭便車”行為容易產生混淆，提升自己平臺的關注度和訪問量，增加流量。但是，這種行為侵犯了原創平臺的權益，影響原創發平臺的用戶訪問量，進而影響交易機會，違反市場交易中的誠實信用規則。互聯網企業中的“搭便車”現象已被認定存在不正當競爭的風險，并且滋生了更多的侵權以及正當競爭。

3.“搭便車”行為“市場替代”判定。我國法律規定，對于使用特定行業（互聯網行業）公布的信息，應當在合理的可控范圍之內，不得存在市場替代的行為。對于互聯網行業，涉嫌抄襲其他平臺內容的不正當行為，屬法律所規制的行為，因此導致競爭對手失去交易機會或混淆的“搭便車”行為具有可歸責性。“市場替代的起點是未經許可的提供與原權利人所整理的創作內容，獲取了用戶訪問量以及交易機會，進而造成原權利人的市場份額減少利益受損。”其中最為典型的就是“流量劫持”。所謂流量劫持，就是指互聯網等企業惡意使用木馬病毒等軟件，通過修改瀏覽器、設置網頁窗口彈出等強制措施，違背用戶意愿，彈出廣告或者強迫用戶訪問一些公司網站，從而造成原網站公司損失流量。在互聯網虛擬世界里，用戶到虛擬世界里的通行證就是花錢買流量，除此以外，沒有其他方法。很明顯，用戶購買的流量屬于各自的財產，具有法律上的保護屬性，未經用戶本人許可或者同意，任何人或者企業不得非法劫持，否則將侵犯用戶的權益。實際上，劫持用戶流量與竊取財產沒有區別。但是長期以來，由于相關法律并沒有把劫持其他平臺或者企業網站的流量定義為犯罪，所以，造成很多不法分子或者不正當競爭的互聯網企業長期、頻繁劫持流量，甚至有些平臺或者互聯網企業把劫持流量作為一種牟利的手段，這些都產生一個結果：流量劫持成了網絡世界久治不愈的頑疾。“市場替代”是認定“搭便車”行為的一種嘗試，是保護互聯網行業不受侵權的一種措施。以“市場替代”作為認定互聯網行業中不正當競爭行為的重要影響因素，同時還必須分析這種替代行為是否缺乏公正性。

結語

隨著經濟的不斷發展、互聯網技術的不斷成熟，互聯網企業的市場競爭越發激烈，互聯網行業中不正當競爭的行為越來越多，各種不正當競爭訴訟案件屢見不鮮。不正當競爭不僅破壞了市場經濟的競爭機制，同時還損害了消費者和社會公眾利益，影響互聯網企業的經營利潤。本文從不正當競爭行為的本質出發，從誠實信用原則、互聯網行業的“搭便車”行為識別以及“搭便車”行為“市場替代”判定三個方面對互聯網行業的不正當競爭行為進行認定，以“市場替代”效應為切入點來分析當前我國互聯網行業中普遍存在的“搭便車”行為（抄襲數據、剽竊數據等）具有現實的指導意義。

參考文獻：

[1] ?黃勇.論互聯網不正當競爭的“新邊界”[J].電子知識產權，2015，（20）：61-65.

[2] ?盧安文，孔德星.互聯網信息服務業不正當競爭研究綜述[J].重慶郵電大學學報：社會科學版，2018，（15）：21-26.

[3] ?周新軍，彭澤南，許秀雯.論擅自抓取數據信息構成不正當競爭的認定[J].當代經濟，2018，（10）：16-21.

[4] ?黃春雷，姚敏.企業對消費者營銷道德缺失的問題與對策[J].現代商業，2014，（8）：33-35.

[5] ?孔祥俊.新修訂《反不正當競爭法》的時代精神[J].東方法學，2018，（10）：51-54.

[6] ?富新梅.互聯網金融不正當競爭認定的思考——以“搭便車”行為為例[J].學習與實踐，2017，（11）：59-66.