中國古代從實際出發的立法傳統

張晉藩先生創辦并指導

中國是一個具有輝煌法制文明的古國，在漫長的發展過程中經歷了多次滄桑巨變，但始終保持著國家發展的穩定性、連續性，并且不斷走向文明與進步。中華法系是世界法系的重要組成部分，這不是偶然的，是和深厚的法文化底蘊、豐富的治國理政經驗以及古圣先賢把政治與法律結合的智慧分不開的。認真總結中華法文化的優秀傳統和歷史經驗，對于建設中國特色社會主義法治體系、建設社會主義法治國家具有重要的史鑒價值。

中國古代從皋陶造律算起，也有五千多年未曾中斷的立法史。立法之所以受到歷代統治者的重視，是因為它是定分止爭，確立不同等級、權利義務關系的規矩，是興功懼暴、懲奸止邪的強制手段，是治國理政、維持國家綱紀的重要準繩。所以，從古至今，論證“國不可一日無法”者多矣。韓非說：“家有常業，雖饑不餓；國有常法，雖危不亡。”近人沈家本說：“國不可無法，有法而不善，與無法等。”

從歷史上看，無論是統一政權還是偏安一隅的地方政權，都在立國之始就著手制定法律。在這個過程中，形成了很有價值的立法原則。

一、從時空實際出發

先秦時期，從管仲到韓非，法家多有“法與時轉”的論斷，反映了進化的歷史觀和以經驗為基礎的實證精神。后世之變法者莫不以此為圭臬。

至晚清，國勢衰微，民族危機深重，變法之聲風起，論者皆以法的可變性為依據。如龔自珍說：“自古及今，法無不改，勢無不積，事例無不變遷，風氣無不移易。”魏源在論證“天下無數百年不敝之法，亦無窮極不變之法，亦無不易簡而能變通之法”的同時，提出前人所從未提及的“師夷長技以制夷”的主張；馮桂芬在此基礎上進一步提出：“法茍不善，雖古先吾斥之；法茍善，雖蠻貊吾師之。”康有為為變法維新而大聲疾呼：“圣人之為治法也，隨時而立義，時移而法亦移矣。”梁啟超也說：“法者天下之公器也，變者天下之公理也。”

中國古人還從空間實際出發進行立法。西漢韋賢說：“明王之御世也，遭時為法，因事制宜。”宋人曾鞏說：“因其所遇之時，所遭之變，而為當世之法。”葉適說：“因時施智，觀世立法。”明朝張居正說：“法無古今，惟其時之所宜與民之所安耳。”“法制無常，近民為要；古今異勢，便俗為宜。”立法從時空實際出發，反映了樸素唯物主義的歷史觀、法律觀，是法律發展的規律性的體現。法律如果不能適應形勢的變化而變化，非但不能起到推動的作用，反而會成為束縛社會發展的桎梏。

二、從國情實際出發

中國古代是一個以農立國、疆域遼闊、統一多民族的國家，這些在立法中得到充分體現。

關懷農業生產，以農業為立法的重要內容。歷代有關土地立法、水利立法、廄牧立法、農時立法以及天文歷法等都是與農業相關的立法。它是農民經營小農經濟、維持一家溫飽的重要法律保障。早在云夢秦簡中，便有懲治擅自挪用地界侵犯他人土地所有權的立法：“盜徙封，贖耐。”歷代經濟的繁榮、國民的安寧，都和農業立法得當密切相關。唐貞觀之治與開元盛世就是得益于均田法的實施。為了使農業持續發展，法律還維護水源，保持山林，改善自然環境，形成了中國古代非常有價值的環境立法。為了保證農民耕種不違農時，從唐朝起，還制定了“務限法”，即每年農忙季節各州縣官府停止對一般民事訴訟案件的受理，以免有誤農時。

注意發揮中央立法與地方立法的相互補充。遼闊的疆域使得中國古代的經濟、政治、文化發展極不平衡，以至統一的朝廷立法不可能涵蓋差別極大的廣大疆域，因而需要中央立法與地方立法相輔相成、互為補充。限于文獻記載，清以前的地方立法已多不可考，只有清朝保留下來了以省為單位的地方立法——省例。凡涉及一省行政、民事、刑事、經濟、文教、司法、風俗者，為綜合性省例，如《江蘇省例》《福建省例》《治浙成規》等。凡屬于一省單一事項者，為專門性省例，如《直隸清訟章程》《豫省文闈供給章程》《山東交代章程》等。根據現有資料，清代省例之類的地方立法并未遍及全國，只有江蘇、廣東、福建、湖南、河南、直隸、四川、山東、山西、安徽、浙江、江西等省制定了省例或其他形式的地方法規。省例僅通行于一省，而且須奏請中央批準，與中央立法相抵觸者無效。

張晉藩

制定適用于少數民族聚居地區的法律。中國從秦朝起便形成了統一的多民族國家。漢唐時期，朝廷為了調整邊疆民族關系便已進行了必要的民族立法，但史書記載語焉不詳。只有清朝保留了大量的民族立法，如《理藩院則例》《回疆則例》《西藏章程》《青海西寧番夷成例》以及苗疆立法等，覆蓋了新疆、西藏、青海、東北以及西南少數民族地區。民族立法的內容繁簡不一，但總的說來不外乎行政、民事、刑事、經濟、軍事、司法、宗教等方面，形成了比較完備的民族法律體系。特別值得提出的是，清朝民族立法采取“因俗而治”的原則，“修其教不易其俗，齊其政不易其宜，曠然更始而不驚，靡然向風而自化”（李兆洛：《皇朝藩部要略》序），這項原則充分體現在各項民族立法的具體規定中，深受少數民族歡迎。民族立法是清朝立法體系中的一個部分，是多元一體法文化的具體成果。