淺析工程建設(shè)項(xiàng)目中的不合理索賠及對策建議

文/周楠

一、引言

隨著工程建設(shè)的發(fā)展，現(xiàn)代工程大多差異性大、規(guī)模大、投資額大、材料設(shè)備需求變化快；水文地質(zhì)條件變化影響，設(shè)計(jì)變更和各種干擾因素，都會造成工程項(xiàng)目的實(shí)際工期和造價(jià)與計(jì)劃的不一致，從而影響到合同各方的利益。因此，在土木工程建設(shè)中，索賠經(jīng)常發(fā)生。審計(jì)工作如何定義索賠的合理性，如何酌情給予各類索賠事件的賠償費(fèi)用，為發(fā)包人做好把關(guān)，減少不必要的費(fèi)用支出，是當(dāng)今建筑咨詢企業(yè)造價(jià)相關(guān)業(yè)務(wù)的重中之重。只有依據(jù)國家建筑業(yè)相關(guān)政策法律法規(guī)，公平、公正、客觀地分析索賠事件性質(zhì)，才可以更好地控制好施工成本，為發(fā)包人爭取最大利益，為社會做出相應(yīng)的貢獻(xiàn)。

二、索賠情況的現(xiàn)狀

（一）索賠的起因[1]

（1）合同缺陷

由于建設(shè)工程承包合同是在工程開始建設(shè)前簽訂的，一般來說，是基于對未來情況的預(yù)測和歷史經(jīng)驗(yàn)做出的。而工程本身和工程環(huán)境的許多不確定性，合同不可能對所有的問題都做出預(yù)見和規(guī)定，合同中總會出現(xiàn)一些考慮不周的條款、缺陷和不足，從而導(dǎo)致合同履行過程中其中一方合同當(dāng)事人的利益受到損害而向另一方提出索賠。

（2）業(yè)主或承包商違約

合同規(guī)定了合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，由于合同當(dāng)事人雙方中的一方違約，造成合同的另一方損失，則其可以向違約方要求賠償，即索賠。

（3）風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)偛痪?/p>

土木工程建設(shè)市場在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)一直是買方市場，雖然施工的風(fēng)險(xiǎn)對于施工合同的雙方均存在，但是業(yè)主和承包商承擔(dān)的合同風(fēng)險(xiǎn)并不均等，承包商承擔(dān)著更大的風(fēng)險(xiǎn)。

（4）施工條件變化

在招標(biāo)階段，業(yè)主不可能準(zhǔn)確全面地掌握施工條件情況，提供給承包商；而承包商也有不能通過現(xiàn)場踏勘等方式將施工條件準(zhǔn)確無誤地確定下來的情況。由于施工工期長，受環(huán)境影響大。當(dāng)施工條件發(fā)生變化時(shí)，引起承包商成本增加從而產(chǎn)生索賠。

（5）工程拖期

施工過程中，由于受到氣候、水文地質(zhì)等條件和施工圖拖交等原因的影響，經(jīng)常造成工程不能按原計(jì)劃進(jìn)行，從而使工程竣工時(shí)間拖延。

（6）工程所在國的法令法規(guī)變化

工程項(xiàng)目所在國家的法令和法規(guī)的變化，如外匯管制、匯率提高等，這些情況都可能使施工成本發(fā)生變化。如果法令法規(guī)的變化是在承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)前發(fā)生的（如FIDIC合同條件中規(guī)定投標(biāo)截止日的28天以前），則認(rèn)為此種變化已經(jīng)在投標(biāo)時(shí)考慮了。若此種變化在承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)之后發(fā)生，則按國際慣例，允許調(diào)整合同價(jià)格。

（7）土木工程特殊的技術(shù)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)

由于土木工程本身具有工期長、技術(shù)結(jié)構(gòu)復(fù)雜、露天作業(yè)、投資多、材料設(shè)備需求量大、涉及的單位環(huán)節(jié)多，影響工程本身和其環(huán)境的因素多等特殊的技術(shù)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，使工程施工中經(jīng)常會出現(xiàn)工程本身發(fā)生變化，如設(shè)計(jì)變更或者工程環(huán)境發(fā)生變化，自然條件變化或建筑市場物價(jià)變化等，這些變化均造成工程費(fèi)用的變化，都可能引起索賠。

（二）索賠可以簡要劃分為以下幾類[2]

（1）不同當(dāng)事人之間的索賠;

（2）按事件的影響分為：工期拖延索賠、不可預(yù)見事件或條件索賠、工程變更索賠以及工程終止索賠；

（3）按索賠要求分為：工期索賠和費(fèi)用索賠；

（4）按其依據(jù)的理由分為：合同內(nèi)索賠、合同外索賠及道義索賠。

三、不合理索賠的幾種典型情況及相關(guān)案例分析

索賠的成立是有條件的。承包商的索賠要求必須具備以下四個(gè)條件[3]：（1）與合同相比較，已經(jīng)造成了實(shí)際的額外費(fèi)用支出或工期損失；（2）造成費(fèi)用增加或工期損失的原因不是由于承包商的過失；（3）按合同規(guī)定造成的費(fèi)用增加或工期損失不是應(yīng)由承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)；（4）承包商在事件發(fā)生后規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提出了索賠的書面意向通知。

由于我國經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變，工程項(xiàng)目承包市場的競爭日趨激烈，導(dǎo)致“中標(biāo)靠低價(jià)，盈利靠索賠”的理念已被公認(rèn)為規(guī)律性操作，從而使得不合理索賠現(xiàn)象頻繁發(fā)生?；谝陨纤臈l以外的情況索賠，就會有可能成為不合理索賠的情況。

導(dǎo)致索賠的原因有很多，而錯(cuò)誤的索賠理念，是許多不合理索賠發(fā)生的根本原因：

（一）拋開招標(biāo)文件及合同相關(guān)條款依據(jù)談索賠

依據(jù)合同中通用條款及專用條款相結(jié)合原則，嚴(yán)格按照合同條款約定內(nèi)容執(zhí)行，是雙方確保索賠是否合理的先決條件，其中，頻繁出現(xiàn)不合理索賠的方面大約為以下幾點(diǎn)：

（1）人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)市場價(jià)波動導(dǎo)致的相關(guān)索賠；

1.確定思想引導(dǎo)原則。從圍繞穩(wěn)定確定服務(wù)原則，轉(zhuǎn)向圍繞“讓老同志幸?！贝_定服務(wù)原則。這是兩個(gè)根本不同的思想方向和立場。方向和立場決定感情和辦法。

（2）措施費(fèi)中除不可競爭費(fèi)以外的項(xiàng)目費(fèi)用的相關(guān)約定導(dǎo)致的索賠；

（3）清單計(jì)算規(guī)則與定額計(jì)算規(guī)則差異導(dǎo)致的相關(guān)索賠；

（4）投標(biāo)施工組織設(shè)計(jì)內(nèi)容與實(shí)際施工人工、機(jī)械、材料配置不相符導(dǎo)致的相關(guān)索賠。

以北京某建筑項(xiàng)目為例：合同相應(yīng)條款明確規(guī)定材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)不因市場價(jià)波動而調(diào)整，施工單位以施工期間適逢行業(yè)市場價(jià)大幅漲價(jià)為由提出相應(yīng)索賠，此類情況，有可能為不合理索賠事項(xiàng)，需辯證地看待。首先合同條款明確規(guī)定材料價(jià)、機(jī)械費(fèi)不予以調(diào)價(jià)，原則上施工單位應(yīng)綜合考慮漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)予以投標(biāo)報(bào)價(jià)，其物價(jià)上漲風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)包含在投標(biāo)報(bào)價(jià)之中，此項(xiàng)索賠則為不合理索賠事項(xiàng)。如施工期間正值政府政策調(diào)控導(dǎo)致物價(jià)大幅上漲或是合同條款內(nèi)容為了節(jié)約成本稍顯不公平時(shí)，則可酌情給予一定比例賠償。

以北京奧運(yùn)某場館項(xiàng)目為例：招標(biāo)清單中土方開挖項(xiàng)以2003版清單計(jì)算規(guī)則計(jì)算清單工程量，施工單位報(bào)價(jià)中標(biāo)時(shí)未考慮到實(shí)際開挖放坡量及工作面土方量，結(jié)算時(shí)以實(shí)際開挖量與清單量相差甚大為由提出工程量差量費(fèi)用索賠，據(jù)測算清單工程量與實(shí)際土方量為1:3左右，估算清單單價(jià)應(yīng)約為每立方75元，而施工單位此項(xiàng)合同單價(jià)約為每立方24元，明顯為施工單位未考慮工程量計(jì)算規(guī)則低價(jià)中標(biāo)，此項(xiàng)索賠為不合理索賠，原則上不予以補(bǔ)償。但由于是奧運(yùn)工程，業(yè)主方也酌情給予了一定的費(fèi)用補(bǔ)償。

以河北某度假村項(xiàng)目為例：業(yè)主、監(jiān)理根據(jù)現(xiàn)場勘察對比施工進(jìn)度，發(fā)現(xiàn)施工進(jìn)度因施工單位人員、機(jī)械嚴(yán)重配備不足導(dǎo)致施工進(jìn)度延誤，責(zé)令其增加人員、機(jī)械配置進(jìn)行趕工，施工單位以應(yīng)業(yè)主要求增加人員、機(jī)械配置為由，提出費(fèi)用索賠。經(jīng)審核，施工單位所報(bào)新增人員、機(jī)械數(shù)量，連同在施人員及機(jī)械數(shù)量匯總，未滿足投標(biāo)報(bào)價(jià)所匹配的施工組織設(shè)計(jì)中的人員、機(jī)械數(shù)量配置，此項(xiàng)索賠為不合理索賠項(xiàng)，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

（二）依據(jù)施工現(xiàn)況條件為由申報(bào)索賠

項(xiàng)目實(shí)體建設(shè)需要依據(jù)現(xiàn)況條件進(jìn)行規(guī)劃設(shè)計(jì)，出具施工圖紙，才可以按圖施工，但是實(shí)際施工時(shí)，往往有許多方面需要提前協(xié)調(diào)布置安排，這就涉及到除了工程實(shí)體費(fèi)用以外的與工程實(shí)體實(shí)施有關(guān)的費(fèi)用，廣義的來說大多歸為措施費(fèi)用，由于措施費(fèi)用包含內(nèi)容細(xì)碎，從而也是不合理索賠多發(fā)環(huán)節(jié)之一，大約為以下幾點(diǎn)：

（1）臨水臨電接入點(diǎn)及滿足荷載布線費(fèi)用導(dǎo)致的索賠；

（2）未進(jìn)行現(xiàn)場踏勘或?qū)ΜF(xiàn)場情況估計(jì)不足，以業(yè)主方提供的現(xiàn)況資料不詳為由導(dǎo)致的索賠；

（3）利用相鄰施工項(xiàng)目涉及交集作業(yè)面發(fā)生事由而引起的費(fèi)用索賠；

（4）施工范圍內(nèi)，設(shè)施單位對施工造成影響而引起的費(fèi)用索賠；

（5）渣土清運(yùn)距離及消納引起的費(fèi)用索賠。

以北京某項(xiàng)目為例：合同約定甲方只提供臨水臨電接駁點(diǎn)，接入點(diǎn)及荷載量是否能滿足施工需要，需由施工單位自行重新計(jì)算設(shè)計(jì)，如發(fā)生停水停電施工單位責(zé)任自負(fù)，由于考慮低價(jià)中標(biāo)，施工單位未進(jìn)行接駁點(diǎn)重新設(shè)計(jì)布置計(jì)算，直接在接駁點(diǎn)引入臨水臨電，導(dǎo)致施工時(shí)頻繁發(fā)生超負(fù)荷引起的停水停電事件，由此提出的費(fèi)用索賠為不合理索賠項(xiàng)，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

以天津某大型市政項(xiàng)目為例：施工單位為了省事未到現(xiàn)場進(jìn)行踏勘，直接按照招標(biāo)清單內(nèi)容進(jìn)行投標(biāo)報(bào)價(jià)，挖土方按普通土考慮，實(shí)際施工時(shí)，現(xiàn)況土地多為魚塘、蝦池等沼澤混合普通土地面，由于土方單價(jià)僅僅按普通土考慮，故提出索賠，此項(xiàng)索賠就屬于不合理索賠項(xiàng)，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

（三）把索賠作為彌補(bǔ)報(bào)價(jià)失誤的手段

我國目前實(shí)行工程量清單綜合單價(jià)報(bào)價(jià)形式作為投標(biāo)報(bào)價(jià)文件，由于項(xiàng)目本身特點(diǎn)結(jié)合施工單位施工、報(bào)價(jià)經(jīng)驗(yàn)，投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)，往往需要綜合考慮各項(xiàng)施工工藝情況、流程、人工、機(jī)械、材料的損耗、各項(xiàng)施工相關(guān)費(fèi)用等相關(guān)內(nèi)容的價(jià)格及用量，為了低價(jià)中標(biāo)，有時(shí)施工單位會借由此方面，提出不合理索賠。

以北京某燃?xì)忭?xiàng)目為例：燃?xì)忭?xiàng)目具有一定的行業(yè)特性，在工程實(shí)體施工前后，需辦理相關(guān)手續(xù)及繳納各項(xiàng)手續(xù)費(fèi)用，為了低價(jià)中標(biāo)，施工單位借由“帶氣接線費(fèi)”這一項(xiàng)代收代繳項(xiàng)目費(fèi)用，可憑繳納費(fèi)用發(fā)票單據(jù)在結(jié)算時(shí)申請款項(xiàng)，在投標(biāo)標(biāo)價(jià)時(shí)未按清單報(bào)價(jià)要求按計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)入全部費(fèi)用，只計(jì)取了部分費(fèi)用，結(jié)算時(shí)以費(fèi)用發(fā)票申請“帶氣接線費(fèi)”審核未通過，遂提出索賠，此事件就屬于不合理索賠項(xiàng)，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

以南方某建筑項(xiàng)目為例：施工工期范圍內(nèi)，涉及當(dāng)?shù)孛酚昙竟?jié)，施工單位為了低價(jià)中標(biāo)，措施費(fèi)項(xiàng)目中冬雨季施工費(fèi)，未做出充足的考慮，施工中受天氣影響導(dǎo)致工程進(jìn)度落后，施工單位想以天氣情況為不可抗力事件提出費(fèi)用索賠，此事件就屬于不合理索賠項(xiàng)，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

（四）主觀惡意索賠

由于工程項(xiàng)目大多涉及各個(gè)專業(yè)協(xié)作，也會受到政府政策法令的影響，通常情況下，施工單位不會利用這一方面進(jìn)行惡意索賠。所謂惡意索賠通常指為了增加額外的費(fèi)用申請，在沒有正當(dāng)理由的情況下強(qiáng)行提出的費(fèi)用索賠。

以天津某示范園市政項(xiàng)目為例：項(xiàng)目開工初期，承包人在完善臨設(shè)準(zhǔn)備開始陸續(xù)進(jìn)入人工、機(jī)械等配置時(shí)，接到政府下達(dá)關(guān)于環(huán)境保護(hù)防范措施大檢查的文件，文件要求所在區(qū)域內(nèi)在施工程需全面停工，待檢查合格后，方可繼續(xù)施工，施工單位利用此事件，為了申請額外費(fèi)用，臨時(shí)改變?nèi)藛T、機(jī)械配置計(jì)劃，提前集體進(jìn)場，從而申請人員窩工及機(jī)械租賃相關(guān)費(fèi)用索賠，此事就屬于不合理索賠，不應(yīng)予以補(bǔ)償。

四、結(jié)束語

工程索賠是利用經(jīng)濟(jì)杠桿進(jìn)行項(xiàng)目管理的有效手段，對承包商、業(yè)主和監(jiān)理人來說，處理索賠問題的能力反映了其對項(xiàng)目管理的水平。為了減少不合理索賠現(xiàn)象的發(fā)生，作為發(fā)包人應(yīng)做好以下幾個(gè)方面的工作：簽訂合同時(shí)盡量使用國家示范合同文本，合同條款認(rèn)真起草，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估，防止出現(xiàn)合同缺陷；發(fā)生索賠事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)辦理索賠事項(xiàng)，做到實(shí)事求是，合理索賠；發(fā)包人應(yīng)鼓勵(lì)承包人積極優(yōu)化施工方案，盡量減少索賠；同時(shí)承包人也要誠信經(jīng)營，以此贏得業(yè)主的信任和市場信譽(yù)；發(fā)包人應(yīng)充分發(fā)揮管理能力，嚴(yán)格審核承包人施工組織設(shè)計(jì)內(nèi)容，動態(tài)對比工程進(jìn)度情況，及時(shí)指導(dǎo)施工安排，降本增效，以獲取更大企業(yè)效益。

索賠本身是承包人取得合法利益的重要手段之一。承包人應(yīng)依法合理索賠，糾正錯(cuò)誤的索賠理念及方式，杜絕不合理索賠事件的發(fā)生；發(fā)包人應(yīng)變被動為主動，避免縱容承包人的不良行為，必要時(shí)也可積極進(jìn)行反索賠，加強(qiáng)主動控制，優(yōu)化工程方案，本著互惠互利，公平合理的原則處理索賠，實(shí)現(xiàn)雙方共贏。