選擇商標須謹慎

好的商標能幫助企業形成自身競爭優勢，有助于企業更好地開拓市場。那么，注冊商標時，是選擇文字商標還是圖形商標？兩者相結合的商標就一定是好商標？商標的顏色選擇彩色還是黑白？單色還是多色？如何判定商標近似？

圖形和文字的優劣

一般情況下，商標由文字+圖形+顏色組合而成，不過有時企業會為了商標的外觀或者其他理由，僅選擇文字或者圖形中的一種。在只選擇一種的情況下，文字商標和圖形商標哪個更好呢？

一般來說，文字商標是直接表明產品的主體或者本意的，屬于更加直接、基礎的表達方式;如果單獨展示圖形創意，在表達上可能沒有文字商標那么直接。當然，圖形商標也可以根據設計來表達自己的中心思想，甚至能表達出更多更深層次的含義。

筆者建議申請注冊時應首選文字商標。

為什么要優先選擇文字商標？因為與圖形商標相比，文字商標有許多使用上的優點。比如：如果他人以任何商標文字內容的方式使用你注冊商標的文字內容，則都將被視為侵犯了注冊商標的專用權，會被禁止使用。

當然，圖形商標也有自己的優勢。通常，圖形商標多用作企業或系列產品的標志。如果該標志不含有文字，或者相關企業、產品主要使用圖形標志，那么，就應該優先考慮申請注冊圖形商標。

文字商標和圖形商標，前者屬于“言傳”，后者屬于“意會”，二者相輔相成。從商標保護的全面性和切實性來說，如果申請人已經有心儀的文字及圖形，想要申請注冊為商標，那么最好將兩者全部申請注冊，并且采用分開申請的方式。

彩色還是黑白

注冊商標指定顏色，是指申請人以單一顏色或彩色的商標圖樣申請商標注冊，注冊成功后，商標所有人獲得的是單一或彩色商標的專用權，而不是該商標在所有顏色上的專用權。

顏色組合商標是由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標。構成顏色組合商標的基本要素是顏色，而且是兩種或兩種以上的顏色。

簡言之，注冊商標指定顏色，就是給注冊商標指定某種色彩（或多種色彩）;顏色組合商標，就是兩個或兩個以上的顏色構成了商標本身。

所以說，注冊商標指定顏色和顏色組合商標不是一回事。

《商標法》第四十九條規定：商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責令限期改正;期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。

這里的自行改變，顧名思義，包括注冊商標指定顏色的改變。可見，只要作為注冊商標使用（使用過程中打上注冊標記），商標就必須同注冊時完全一致。另外，指定顏色的商標如果強行改變顏色使用，還會對其將來的發展產生不利影響（比如在認定馳名商標、省著名商標等過程中，使用改變顏色的商標，不能被認定為對原注冊商標的使用）。通俗地說，商標怎么注冊的就要怎么使用，不能任意更改。

不指定顏色的商標，在實際使用過程中可以任意改變商標的顏色搭配，而一旦指定了顏色，就不能隨意改動，只能用當初指定好的顏色。對此，許多人認為指定顏色還不如不指定。筆者的理解是：存在即為合理。這個規定既然存在，必然有其存在的意義（圖1）。

第一，指定顏色一定程度上能增強商標顯著性。

大家都知道，商標注冊是存在風險的，你申請的商標若被判定為和別人已注冊的商標相同或相似，在經過相對漫長等待期（9個月審查期限）后將面臨被駁回的命運。當然，誰也不愿放棄使用已久的商標，那么在申請商標注冊時，就需要通過加強商標顯著性，來達到避免與他人相同或相似的目的，以此提升商標申請通過率。在這種情況下，給商標指定顏色，就相當于為商標加上了顏色這一個“限定條件”。一定程度上，這是一個降低申請風險，增強商標顯著性的好方法。當然，這個方法在一定情況下對商標近似的情形管用，但對商標相同的情形作用不大。

第二，指定顏色能避免本身獨有的顯著性缺失。

比如一個由一副對聯組成的商標，商標上的字樣為“傳統的紅”，如果以黑白圖樣提出注冊申請，就無法表達出其獨特的顯著性了。這時，指定顏色就能避免商標本身獨有的顯著性缺失。

這么說來，指定顏色的積極作用是在申請過程中體現的。

總的來說，注冊商標指定顏色會限制其將來使用中顏色的多樣性，但在申請注冊階段，能一定程度增強其顯著性，兩者均有利有弊，沒有優劣之分。

因此，筆者建議：注冊商標申請人在選擇是否指定顏色時，應充分查詢中國商標網，在確定無相似商標的情況下，建議無須指定顏色;在查詢結果較模糊，無法確定有無相似商標的情況下，需衡量自身的發展需要，如果確定將來不會改變商標顏色使用，則可犧牲顏色的多樣性，鞏固商標的顯著性;反之則沒有必要冒險指定顏色。

如何判斷近似

隨著經濟全球化的發展以及國家對知識產權的不斷重視，中國品牌在世界的地位不斷加強，商標及品牌受到了企業的廣泛關注。基于商標的地域性、復雜性、構成元素多樣化，中國普通群眾和不少企業在國際商標的注冊過程中對商標的近似不甚了解，難免遭遇商標近似而被駁回的窘境。特別是在漢字商標、拼音商標、外文商標的近似區別上充滿疑慮，以致在后期給企業發展運營帶來不少麻煩。

為了幫助企業在注冊商標的過程中有效區別，根據商標局于2001年頒布的《關于拼音商標與漢字商標近似判決的標準》，現就漢字商標、拼音商標、外文商標的近似判斷梳理如下（下頁圖2）。

漢字商標與拼音商標互不近似

拼音主要系推廣普通話，為漢字注音的符號，不同的注音對應的漢字不同，故漢字對應的拼音兩者申請為商標時并不互相沖突，可以得到注冊。如在先申請的“Tianhe”與后申請的“天河”兩者申請在同一商品上不會引起混淆，可以同時得到核準注冊。

不同漢字商標加相同拼音商標互不近似

基于前述分析，漢字商標與拼音商標互不排斥注冊，當拼音相同對應的漢字不同時，鑒于漢字是普遍認可的主體識別部分，因此不同的漢字加相同的拼音商標也互不排斥，兩者互不近似可以得到注冊。如上述提及的“天河tianhe”與“天鶴tianhe”、“攀達panda”與“熊貓panda”注冊于同一商品上時并不會引起混淆，可以同時得到注冊。

漢字商標與相同漢字加拼音標注商標互為近似 ?

因漢字是商標的主要識別部分，如果單一漢字商標與相同漢字商標加對應拼音商標共同出現，由于漢字商標相同，因此兩者為相同或近似商標，且易被普通公眾誤認為是系列商標，來源于同一主體，故不予注冊。如上文所提及的“天河tianhe”與“天河”商標。

另外，值得注意的是，如果漢字商標相同，但后一商標拼音不同的，也為相同或近似商標，如“天鶴”與“天鶴tianke”。

拼音商標與近似的拼音商標判定為近似

當拼音商標單獨出現時，顯著部分就體現為商標的形與字母組合或組合的視覺效果。因此當拼音商標所近似的拼音商標出現時，如果其在字母構成、組合、排序、視覺效果方面與拼音商標基本一致，則判定為近似商標，后申請的不予注冊。如上述提及的“tianhe ”與“tianke ” （或tianne）判定為近似商標，易被認為是同一主體所提供的商品，故后者不予注冊。

另外需要注意的是，當單一拼音商標與近似的英文商標共同出現時，也會判定為近似。仍以上述為例，“tianhe”與“tianne”商標構成近似，前者已申請的，后者不予注冊。

英文商標僅在對應漢字翻譯時判為相似

英文商標的顯著部分為讀音或者字母組合，因此除英文商標和漢字商標含義一一對應關系時判定為近似外，通常情況下兩者不近似。如著名的“TWITTER”與“推特”一一對應時兩者為近似，如panda（譯為熊貓）與熊貓注冊在同一種類商品上的，也判定為近似，不予核準注冊。

以上分析及列舉提醒我們，為了防止拼音商標的缺陷，注冊拼音商標時切記要將漢字商標同時予以注冊，以免為以后商標糾紛埋下隱患。