民法之法學方法論初探

齊夙

摘要：法學方法就是在法學的范疇內說明指出正義，進而更好的實現正義的方法?！斗▽W方法與現代民法》這本書更像是一本厚厚的機器操作指南，指引我們如何更好的生產產品，進而如何改進機器本身。具體表現就是模仿自然科學方法將法律規范概念化、體系化。一是利用法律概念構成法律規范，二是在法律的解釋上，甚至在法律的補充上，利用體系的觀點把握全體與部分間，在解釋學上之循環關系。

關鍵詞：民法;法學方法

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A 文章編號：1005-5312（2019）02-0282-01

一、法律概念

以法學方法論的術語而論，法學概念的意義經設定為：概念所欲描述之對象特征，已經被窮盡的列舉。而特征的取舍也即概念的建構必須以價值為取向，在法律概念的構成上必須考慮到擬借助于該法律概念達到之目的，或實現的價值。亦即必須考慮：構成之法律概念是否具備實現期待之目的或價值的功能。通常認為法律概念只具有規范價值，而不具有敘事價值。蓋法律概念之本來功能在于規范其所在之社會的行為，而不在于描寫其所在之社會。為使法律概念能達到其規范功能，并順應大量而且可靠之法務處理的要求，法律概念之概念化實為合理化上的必然結果。價值之負荷的考量更為重要在于沒有特征的取舍不能造就概念的形式，沒有價值的負荷不能賦予法律概念的實質，以實現規范的使命，使之有助于公平正義實現在社會生活上。同時為了易于透視、了解、應用負擔規范任務之法律概念，立法者或研究者必須建構一些編纂概念。從而概念區分為當為概念與編纂概念。就我自己理解而言，編纂概念似乎更與說明利益相關，也就是學說上稱之為外在的或抽象概念的法律系統，其功能在于使法律概念及法律規定各安其位，以達到說明法律結構之目的。Phlilpp Heck將該目的所反映之利益稱為說明利益，但并不是說當為概念與說明利益并不相關，只是編纂概念更傾向于純粹為說明利益而服務。同時要將一概念劃定為當為概念與編纂概念也并非易事，更為重要的是適當的區分標準以達到所要達到的目的。而概念的作用，書中將其總結為（D承認、共識及儲藏價值。除非常技術性者外，經價值共認的過程而相約成俗的法律用語通常己在其價值共認的過程中，把價值負荷上去;且必須完成這個階段，符號才有負載價值消息的能力。更舉外國法繼受之例來說明價值共識的必要性——若欠缺該價值同化過程，該外來的價值不但難以落地生根，反而會被用以誤導價值觀念的工具。（2）減輕思維的工作負擔。概念負載價值，在交流時大家有一共同的背景知識，不必再重復進行解釋作業。但此一優勢又帶來兩個疑問，一價值的變更;二共識的達成。許多論文在寫作之前所進行的限定工作便是將概念所負載的價值固定化，如果前提達不成共識，那么就此一前提所進行的討論自然也人云亦云。

而概念的使用縱有諸多好處，但其缺陷也不能不察：（D誘引自價值剝離。此即忽視了概念背后之價值，僅知現行規定之語意而進行單純的邏輯分析組合，并無對價值形成共識。（2）過度抽象化。此系指在概念化上將所描述之對象的特征作了過多的舍棄。所應涵蓋者未涵蓋，所未應涵蓋者涵蓋，自然會生出錯誤，但此一不多不少的涵蓋本身應該探求與規范的目的而言，這本身屬于價值判斷的問題。當發生于構成要件時，依據規范意旨，將其類型化后，利用區別待遇予以補救;當發生于法律效力，則主要根據規范意旨，將其類型化后，利用衡平原則加以具體化或調整。最后，法律概念之位階性是將法律體系化的邏輯基礎。法律概念作為法律規定的基本單位，其以抽象化程度的高低和負載價值的根本性來決定其位階構造。

二、法律解釋

從法律規定之邏輯結構而言，沒有一個單獨的法條能獨立發揮規范功能，那么法規范必須被整體的了解。各個法條只有當其取向于一定之價值標準，針對一定之生活類型被組合成一套規定以后，它對系爭生活類型之意義才能相對地確定下來，并發揮其規范功能。而法律解釋的任務就是在于探求法律的意旨，從整體上把握系爭生活類型所關涉的法條的意義。亦即在正義及其衍生價值的指引下，以衡平的、可以被理解的方式去滿足由人類共同生活所發生的法律上的需要。這就推出法律解釋的特征：（1）法律解釋對具體案件的關聯性。法律解釋的要求一直都是在處理具體案件時產生的，沒有豐富多彩的具體案件，就難以產生法律解釋的需求。作者總結到“法律事實的認定”與將被引用之“法律規范的尋找”兩者是在互相影響下作成的。同時我們看到，法律或其中之用語，會受到要被處理的案件之具體情況的影響。這種法律解釋與案件之關聯性，應被注意到。這樣，在法律適用過程中，才能盡可能地做到“發現的法律規范與事理相符;認定的法律事實與規范相符?！保?）法律解釋的價值取向性。不管一個法律解釋者就前述之法律解釋對具體案件的關聯性采取哪種見解，通常他們對法律解釋的價值取向性的存在都采肯定的看法。解釋的目標在探求或闡釋法律意旨，而法律意旨則在于規范生活關系。在這里，人類不是為規范而規范，亦即規范的本身不是終局目的。人類只是利用規范追求某些目的，而這些目的則又是基于某些（基本的）價值決定所選定。這些目的及（基本的）價值決定便是法律的意旨所在。是故，法律解釋應取向于價值乃自明的道理。