著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)制度之構(gòu)建

李瀟瀟 朱俊澤

【摘 要】著作權(quán)人對于其著作財產(chǎn)權(quán)享有許可他人使用的權(quán)利，同時也有轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利，而我國的《著作權(quán)法》卻沒有規(guī)定被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)，出于維護著作權(quán)的整體性、增強著作權(quán)的效用、解決著作權(quán)中許可使用與權(quán)利轉(zhuǎn)讓發(fā)生的沖突需要，我國可以通過創(chuàng)設(shè)新制度的方式對被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)予以確認，并賦予其對抗第三人的效力。此外，還需要配套完善相應(yīng)的救濟制度，以確保被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的實現(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】著作權(quán)；被許可使用人；優(yōu)先購買權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十條第（二）、（三）款的規(guī)定，著作權(quán)人對其享有的著作財產(chǎn)權(quán)可以通過訂立許可使用合同或者轉(zhuǎn)讓合同的方式，將部分或者全部著作財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)或者所有權(quán)許可轉(zhuǎn)讓給第三人使用。此規(guī)定與我國房屋租賃合同、房屋買賣合同的性質(zhì)較為相似，而在房屋的利用上，為了保障承租人的利益，規(guī)定了“買賣不破租賃”、“承租人優(yōu)先購買權(quán)”等制度。在著作權(quán)領(lǐng)域，我國尚未建立被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)制度，本文將以物權(quán)優(yōu)先購買權(quán)的基本理論為起點，研究我國構(gòu)建著作權(quán)被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)制度的必要性及規(guī)范模式等，并提出相應(yīng)的立法建議，以期能夠?qū)ξ覈鳈?quán)法體系的完善有所增益。

一、優(yōu)先購買權(quán)制度概述

（一）優(yōu)先購買權(quán)的概念

民事優(yōu)先購買權(quán)又稱先買權(quán)，為民事優(yōu)先權(quán)范疇內(nèi)與優(yōu)先受償權(quán)、先取特權(quán)等相互并列的一項下位權(quán)利，指因存在法定事由或當事人的約定，所有人或處分權(quán)人對物或權(quán)利作出轉(zhuǎn)移權(quán)利歸屬的處分時，特定利害關(guān)系人享有的在同等條件下優(yōu)先買受被處分標的的可能性。先買權(quán)是相對人向物或權(quán)利的本權(quán)人主張的權(quán)利，因而是本權(quán)人向相對人所負的一種義務(wù)。[1]

（二）優(yōu)先購買權(quán)的分類

依照權(quán)利發(fā)生的原因，可以將優(yōu)先購買權(quán)分為法定優(yōu)先購買權(quán)和約定優(yōu)先購買權(quán)。我國目前法律規(guī)定中的法定優(yōu)先購買權(quán)有股東優(yōu)先購買權(quán)、承租人的優(yōu)先購買權(quán)、共有人對共有物的優(yōu)先購買權(quán)等。此外，依照權(quán)利的效力強度，可以將優(yōu)先購買權(quán)分為債權(quán)效力的優(yōu)先購買權(quán)和物權(quán)效力的優(yōu)先購買權(quán)。該分類關(guān)系到優(yōu)先購買權(quán)對第三人有無約束力、決定優(yōu)先購買權(quán)人權(quán)益受損時的救濟方式，同時還為處理同一個標的物上并存數(shù)個優(yōu)先購買權(quán)時的沖突問題提供依據(jù)，因此相當重要。[2]

二、我國著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)之立法選擇

（一）我國著作權(quán)中設(shè)立被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)之必要性

1.有利于維護著作權(quán)的整體性、增強著作權(quán)的效用

著作權(quán)中設(shè)立被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)有利于維護著作權(quán)的整體性，增強著作權(quán)的效用。具體表現(xiàn)在兩個方面，一是被許可使用人可以基于優(yōu)先購買權(quán)的合理預(yù)期，對著作財產(chǎn)權(quán)的使用作長遠打算，并盡最大努力維護該權(quán)利，從而有利于提高著作權(quán)的使用價值；二是可以簡化權(quán)利上的法律關(guān)系，提高對著作財產(chǎn)權(quán)利的使用效率，在市場經(jīng)濟的前提下，充分發(fā)揮著作財產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟效用。畢竟，權(quán)利上法律關(guān)系越多，為利用該權(quán)利而達成交易關(guān)系所需的成本費用越高，越不利于權(quán)利的經(jīng)濟效用的發(fā)揮。

2.有利于解決著作權(quán)中許可使用與權(quán)利轉(zhuǎn)讓發(fā)生的沖突

我國《著作權(quán)法》第二十四條和二十五條中規(guī)定了著作權(quán)人利用著作財產(chǎn)權(quán)的兩種方式——許可使用與權(quán)利轉(zhuǎn)讓，卻并沒有規(guī)定許可使用與權(quán)利轉(zhuǎn)讓發(fā)生沖突時的爭議解決規(guī)范。就同一著作權(quán)權(quán)利內(nèi)容的轉(zhuǎn)讓與許可之間的沖突屬于兩種性質(zhì)的權(quán)利沖突，與重復(fù)轉(zhuǎn)讓之間或重復(fù)許可之間的同性質(zhì)權(quán)利沖突不同，[3]例如作者就同一本書，先與一相對人簽訂了許可使用合同，在許可使用合同的有效期內(nèi)，又與另一相對人簽訂了相同內(nèi)容的權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，則權(quán)利的受讓人與被許可人之間當然產(chǎn)生沖突。若完善了被許可使用人的優(yōu)先購買權(quán)，則會有效的解決此沖突，實現(xiàn)個人利益與社會公共利益的平衡。

（二）我國著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)之規(guī)范模式

從維護著作權(quán)的整體性、增強著作權(quán)的效用，穩(wěn)定社會秩序、降低交易成本，解決著作權(quán)中許可使用與權(quán)利轉(zhuǎn)讓發(fā)生的沖突以及實現(xiàn)鼓勵著作權(quán)流轉(zhuǎn)、保障作品利用的安全之目的，平衡個人利益與社會公共利益之需要等角度來看，我國確有規(guī)定著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的必要。基于我國立法的合理性，可以在我國著作權(quán)法中創(chuàng)設(shè)被許可使用人的優(yōu)先購買權(quán)。這一做法雖然看上去未免有“打補丁”的嫌疑，但這一規(guī)范方式恰恰從具化的法律關(guān)系著眼，更為謹慎、細致地引入被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)，避免了法律適用上的漏洞。[4]因此，筆者認為，就著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)范模式而言，立足我國研究現(xiàn)狀，在我國著作權(quán)法中創(chuàng)設(shè)被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的方式更為合理。

三、構(gòu)建我國著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)制度的建議

（一）立法中應(yīng)當明確被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)

目前，我國著作權(quán)法尚未明確被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)問題，這在一定程度上導致我國著作權(quán)理論體系的缺陷。因此，筆者建議應(yīng)當在《著作權(quán)法》中增加相關(guān)規(guī)定，具體如下：著作權(quán)人轉(zhuǎn)讓已許可的著作財產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當在轉(zhuǎn)讓之前的合理期限內(nèi)通知被許可使用人，被許可使用人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。

在《著作權(quán)法實施條例》中，應(yīng)當細化其規(guī)定。具體如下：對于轉(zhuǎn)讓人通知的合理期限，可以借鑒現(xiàn)有的承租人的優(yōu)先購買權(quán)之規(guī)定，規(guī)定為提前3個月。對于同等條件，可以規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)只能在同等條件下才能行使。所謂同等條件是指優(yōu)先購買權(quán)人購買許可人的著作財產(chǎn)權(quán)利時，其購買條件和轉(zhuǎn)讓人與第三人達成的轉(zhuǎn)讓條件相同，而不是以優(yōu)于第三人的轉(zhuǎn)讓條件購買著作權(quán)人的著作財產(chǎn)權(quán)利。

（二）具化著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)制度

1.著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的行使條件

（1）實質(zhì)要件——同等條件

對于著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)同等條件首先要考慮的是價格條件同等，價格條件包括支付金額、支付期限、支付方式等等。在轉(zhuǎn)讓合同中，價格條款是其核心條款，集中反映了雙方當事人的利益。只有在價格條件相同前提下，才能保障在優(yōu)先購買權(quán)行使的同時，維護出賣人的利益，實現(xiàn)法律公平、合理的精神。[6]這里的支付金額必須是依照誠實信用原則所形成的市場合理價格，若是轉(zhuǎn)讓人以欺詐、脅迫或乘人之危等手段或者與第三人惡意串通來達到所謂的“同等價格”時，則不得成為優(yōu)先購買權(quán)人購買的“相同價款”。此時優(yōu)先購買權(quán)人可以申請人民法院以市場價格作為購買價格。

社會生活是復(fù)雜的，在支付金額相同的前提下，還應(yīng)當考慮以下特殊情況。第一，若支付期限與支付方式不同時，應(yīng)當優(yōu)先選擇對轉(zhuǎn)讓人更為有利的方式，比如轉(zhuǎn)讓人允許第三人分期或者延期付款的，若優(yōu)先購買權(quán)人對分期或者延期的價款提供擔保的，則應(yīng)當承認其可以行使優(yōu)先購買權(quán)。第二，轉(zhuǎn)讓人與第三人在合同中約定第三人必須履行從給付義務(wù)時，如果從給付義務(wù)能以金錢形式代替的，則被許可使用人可以行使優(yōu)先購買權(quán)；但如果沒有此從給付義務(wù)，轉(zhuǎn)讓人與第三人的合同亦能成立的，則對優(yōu)先購買權(quán)沒有影響。第三，優(yōu)先購買權(quán)人對轉(zhuǎn)讓人所轉(zhuǎn)讓的著作財產(chǎn)權(quán)利只有部分優(yōu)先購買權(quán)時，如果優(yōu)先購買權(quán)人愿意購買全部轉(zhuǎn)讓的著作財產(chǎn)權(quán)利的，應(yīng)當允許其優(yōu)先購買；如果優(yōu)先購買權(quán)人只愿購買先買權(quán)標的物，則應(yīng)當以不損害轉(zhuǎn)讓人的利益為條件。

（2）形式要件——書面或者口頭

著作權(quán)中被許可使用人行使其優(yōu)先購買權(quán)，原則上應(yīng)當采用書面形式，但采用口頭形式不影響轉(zhuǎn)讓人了解其意思表示的除外。

（3）時效要件——行使期限和除斥期間

著作權(quán)中被許可使用人的優(yōu)先購買權(quán)是附條件的形成權(quán)，那么，行使形成權(quán)就應(yīng)該有一個確定的行使期間和除斥期間。行使期限即優(yōu)先購買權(quán)人在何期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，筆者認為應(yīng)當自優(yōu)先購買權(quán)人收到轉(zhuǎn)讓人的通知之日起1個月內(nèi)行使，逾期則該權(quán)利消滅。除斥期間即指轉(zhuǎn)讓人未通知優(yōu)先購買權(quán)人就將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了非善意的第三人或者轉(zhuǎn)讓人履行了通知義務(wù)，但在優(yōu)先購買權(quán)行使期限內(nèi)優(yōu)先購買權(quán)人未做出是否購買的意思表示之前，就將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，優(yōu)先購買權(quán)人可以申請人民法院撤銷轉(zhuǎn)讓人與第三人買賣關(guān)系的期間。筆者認為為了與我國撤銷權(quán)的行使期限保持一致，方便權(quán)利人行使權(quán)利，減少糾紛，優(yōu)先購買權(quán)人應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道其優(yōu)先購買權(quán)被侵犯之日起1年內(nèi)，請求人民法院依法撤銷轉(zhuǎn)讓人與第三人的轉(zhuǎn)讓合同。

（4）禁止性要件

著作權(quán)中被許可使用人行使優(yōu)先購買權(quán)不得違反法律法規(guī)的規(guī)定，不能違背社會公共秩序，不得損害社會公共利益；在拍賣、招標、互易法律關(guān)系中，不能行使優(yōu)先購買權(quán)；在贈與、遺贈、繼承法律關(guān)系中不能行使優(yōu)先購買權(quán)；優(yōu)先購買權(quán)不能繼承和轉(zhuǎn)讓。

2.著作權(quán)中被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)的法律效力

（1）對轉(zhuǎn)讓人之效力

對于轉(zhuǎn)讓人而言，其轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當提前3個月通知優(yōu)先購買權(quán)人，當優(yōu)先購買權(quán)人愿意以同等條件購買時，其必須轉(zhuǎn)讓給優(yōu)先購買權(quán)人。筆者認為，通知以書面或者口頭方式都可以，通知的內(nèi)容應(yīng)當包括其轉(zhuǎn)讓權(quán)利的意思以及轉(zhuǎn)讓的價格及其相關(guān)條件。

（2）對優(yōu)先購買權(quán)人之效力

對于優(yōu)先購買權(quán)人而言，其必須在法定的行使期間內(nèi)以同等條件行使，且不得將優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，只能由本人親自實施。另外，若優(yōu)先購買權(quán)人已經(jīng)行使了優(yōu)先購買權(quán)，基于合理信賴原則，非因法定事由不得隨意撤銷。

（3）對第三人的效力

筆者認為，在優(yōu)先購買權(quán)法律關(guān)系中，如果轉(zhuǎn)讓人未通知優(yōu)先購買權(quán)人就將著作財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人是善意有償?shù)模瑒t應(yīng)維護第三人的合法權(quán)益，適用善意取得制度。如果轉(zhuǎn)讓人未通知優(yōu)先購買權(quán)人就將著作財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人是惡意的，則轉(zhuǎn)讓人與第三人簽訂的合同應(yīng)為可撤銷合同，優(yōu)先購買權(quán)人不申請撤銷時，其合同是有效的；優(yōu)先購買權(quán)人申請并被法院撤銷后，合同自始無效。

（三）配套完善相應(yīng)的救濟制度

被許可使用人優(yōu)先購買權(quán)未能行使的，包括轉(zhuǎn)讓人未通知優(yōu)先購買權(quán)人就將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了善意的第三人或者轉(zhuǎn)讓人履行了通知義務(wù)，但在優(yōu)先購買權(quán)行使期限內(nèi)優(yōu)先購買權(quán)人未做出是否購買的意思表示之前，就將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的兩種情況。優(yōu)先購買權(quán)人應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道其優(yōu)先購買權(quán)被侵犯之日起1年內(nèi)，請求人民法院依法撤銷轉(zhuǎn)讓人與第三人的轉(zhuǎn)讓合同。但若第三人是善意且有償?shù)模瑧?yīng)當保護第三人的合法利益，但給優(yōu)先購買權(quán)人造成的經(jīng)濟損失，則應(yīng)當由轉(zhuǎn)讓人承擔損害賠償責任。

四、結(jié)語

總之，著作權(quán)中被許可使用人享有的優(yōu)先購買權(quán)是具有相對性和有條件性的，其行使并不能以損害權(quán)利人的實體利益為代價，也并不能完全的剝奪第三人的購買機會，而應(yīng)當綜合考慮轉(zhuǎn)讓人、優(yōu)先購買權(quán)人、第三人三方當事人之間利益關(guān)系的平衡，維護社會公共利益，實現(xiàn)鼓勵著作權(quán)流轉(zhuǎn)、保障作品利用安全之目的。

【參考文獻】

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